Как продать ооо с одним учредителем
мой учредитель хочет выйти из ТОВ, предварительно продав свою часть в примерно 2 лимона за, скажем так, 200 гривен, не будет ли у ТОВ налоговых последствий, связанных с «обычной ценой»?
А зачем продавать, мы оформляли у нотариуса переуступку, новый устав и все!
он хочет продать свою долю ООО? или же др физлицу ?
Посмотрите аналитический материал.
Порядок вступления в оОО и выхода из него
Приобрести статус участника ООО можно одним из следующих способов:
— стать одним из учредителей (участников) юридического лица при его создании;
— получить каким-либо образом (купить, получить в наследство, в подарок, в результате уступки и т.д.) долю одного из участников действующего юридического лица;
— вступить в качестве дополнительного участника в уже созданное предприятие, увеличив при этом уставный капитал;
— предусмотреть в мировом соглашении в рамках процедуры банкротства передачу прав учредителя (участника) другому лицу (см. письмо Госкомпредпринимательства от 19.11.2008 г. № 9780).
Первый из вариантов рассмотрен в теме Учредители, участники и собственники юридического лица.
Порядок и особенности отчуждения доли участником в уставном капитале ООО, выхода его из ООО, исключения участника и другие ситуации, в результате которых изменяется состав участников ООО, рассмотрим более подробно.
Отчуждение (уступка) участником ООО своей доли или ее части
В соответствии со ст. 147 ГКУ и ст. 53 Закона Украины от 19.09.91 г. № 1576-XII «О хозяйственных обществах» (далее — Закон о хозобществах) участник ООО вправе продать или иным образом уступить свою долю или ее часть в уставном капитале общества:
— одному или нескольким участникам этого общества;
— третьим лицам, не являющимся участниками данного общества, если иное не установлено уставом общества;
Напомним, что в отличие от ранее действовавшей редакции ст. 53 Закона о хозобществах, согласия других участников ООО на продажу или уступку доли или ее части в уставном капитале (фонде) участнику этого общества не требуется.
Также, если ранее на основании ч. 2 ст. 53 Закона о хозобществах передача доли или ее части третьим лицам была возможна только после полного внесения своего вклада участником, который ее уступает, а при уступке доли или ее части другим участникам общества она могла уступаться как в оплаченной, так и в неоплаченной части, то теперь в соответствии с ч. 3 ст. 147 ГКУ и новой редакцией ч. 4 ст. 53 Закона о хозобществах доля участника ООО может быть отчуждена до полной ее оплаты только в той части, в которой она уже оплачена.
Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли участника или ее части пропорционально размеру своих долей, если уставом ООО или договоренностью между участниками не установлен иной порядок осуществления этого права. Поэтому участник общества, продающий свою долю или ее часть в уставном капитале ООО, должен сообщить другим участникам общества о своем намерении. Как следует из практики, такое уведомление во избежание судебного спора должно быть осуществлено в письменном виде с получением уведомления о вручении.
Следует отметить, что ч. 2 ст. 147 ГКУ и ч. 3 ст. 53 Закона о хозобществах установлено, что покупка доли или ее части другими участниками общества осуществляется по цене и на иных условиях, согласно которым доля или ее часть предлагается для продажи третьим лицам. А в случае, если участник ООО не воспользовался своим преимущественным правом в течение месяца со дня сообщения о намерении участника продать свою долю или ее часть или в течение иного срока, установленного уставом общества или договоренностью между его участниками, доля или ее часть может быть отчуждена третьему лицу (см. также письмо Госкомпредпринимательства от 16.03.2007 г. № 1912).
На основании вышеуказанного можно сделать вывод, что участники ООО имеют преимущественное право приобретения доли или ее части только при ее продаже. То есть, если доля или ее часть будет передаваться участником общества на основании других гражданско-правовых договоров, например, дарения, другие участники общества не будут иметь преимущественного права на получение такой доли или ее части (см. также письмо Госкомпредпринимательства от 07.02.2008 г. № 1005).
При этом следует обратить внимание, что продажа участником общества доли (ее части) с нарушением преимущественного права на покупку иных участников общества не является основанием для признания недействительным такого договора. В этом случае любой из участников общества имеет право обратиться в суд с иском о переводе на него прав и обязанностей покупателя (п. 31 постановления Пленума ВСУ от 24.10.2008 г. № 13).
Как следует из писем Госкомпредпринимательства от 31.03.2005 г. № 2272, от 04.08.2006 г. № 5730, от 30.03.2009 г. № 3431,от 10.12.2009 г. № 15244, от 09.02.2010 г. № 1491, от 08.04.2010 г. № 4332 и от 24.04.2010 г. № 5410 документом о передаче права учредителя (участника) ООО другому лицу может быть договор купли-продажи, мены, дарения доли участника в уставном капитале или заявление участника об уступке (передаче) своей доли в уставном капитале в пользу другого лица, или решение уполномоченного органа о принудительном исключении участника из состава участников ООО (протокол собрания участников). При этом такие документы должны были оформляться нотариально.
Однако в связи со вступлением в силу Закона Украины от 21.04.2011 г. № 3263-VI «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно упрощения процедуры начала предпринимательства» теперь отменено требование об обязательном нотариальном удостоверении подписей участников на учредительных документах. При этом был изменен перечень документов, подаваемых государственному регистратору для внесения изменений в учредительные документы, связанные с изменением состава участников. Так, согласно ч. 3 ст. 29 Закона Украины от 15.05.2003 г. № 755-IV «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» изменение состава участников ООО может быть произведено, в частности, на основании заявления, договора, иного документа о переходе или передаче доли участника в уставном капитале ООО, свидетельства о праве на наследование доли в уставном капитале. При этом государственному регистратору для внесения изменений может подаваться не только оригинал или нотариально заверенная копия указанных документов, но и его ксерокопия (см. также письмо Укрреестра от 08.06.2011 г. № 19-7-25-11).
В соответствии с ч. 4 ст. 147 ГКУ и ч. 5 ст. 53 Закона о хозобществах общество само может приобрести долю или ее часть у участника, который ее отчуждает, но при этом ООО обязано реализовать ее другим участникам или третьим лицам в течение срока, не превышающего 1 года, или уменьшить свой уставный капитал согласно ст. 52 Закона о хозобществах (см. также письмо Госкомпредпринимательства от 14.06.2007 г. № 4301 и от 16.09.2008 г. № 7871). Причем в течение этого периода распределение прибыли, а также голосование и определение кворума на общем собрании участников общества проводятся без учета доли, приобретенной обществом.
Также после приобретения обществом доли участника или ее части оно может уменьшить свой уставный капитал на стоимость выкупленной доли или ее части в порядке, определенном ст. 144 ГКУ. Если в результате такого уменьшения уставный капитал общества станет меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, то общество подлежит ликвидации. Однако данная норма не работает, поскольку действующим законодательством теперь минимальный размер уставного капитала ООО не регулируется, но из ст. 144 ГКУ данное положение не исключено. Подробнее данный вопрос рассмотрен в темах Уставный капитал юридического лица, Особенности изменения размера уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.
Кроме вышеперечисленных случаев перехода доли или ее части, ч. 5 ст. 147 ГКУ предусмотрен переход доли участника после его смерти наследникам (если он является физическим лицом) или в результате прекращения участника — юридического лица его правопреемнику. В соответствии с указанной статьей доля в уставном капитале ООО переходит к наследнику физического лица или правопреемнику юридического лица — участника общества, если уставом общества не предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия других участников общества. Расчеты с наследниками или правопреемниками участника, которые не вступили в общество, осуществляются в соответствии с положениями ст. 148 ГКУ, то есть в порядке, предусмотренном для выхода участника из ООО.
Необходимо обратить внимание на то, что согласно ст. 55 Закона о хозобществах при реорганизации юридического лица — участника общества либо в связи со смертью гражданина — участника общества правопреемники или наследники имеют преимущественное право вступления в это ООО, а порядок расчетов с ними определен ч. 2 указанной статьи (см. также письмо Госкомпредпринимательства от 20.10.2006 г. № 7591, от 29.08.2005 г. № 7332, от 16.09.2008 г. № 7871 и от 03.02.2010 г. № 1165).
Причем, если наследнику или правопреемнику отказано во вступлении в ООО, а доля выбывшего в таком случае участника (в связи со смертью физического лица или ликвидацией юридического лица) была реализована третьим лицам без соответствующего предложения наследнику или правопреемнику приобрести ее, то в этом случае наследник (правопреемник) вправе обратиться в суд с требованием о переводе на него прав покупателя (приобретателя) доли в уставном капитале ООО (см. письмо ВСУ от 01.08.2007 г.).
В случае отсутствия наследников участника ООО по завещанию и по закону или по каким — либо причинам непринятия наследства согласно ст. 1277 ГКУ суд признает наследство выморочным по заявлению соответствующего органа местного самоуправления по месту открытия наследства. Таким образом, наследство, признанное судом выморочным, переходит в собственность территориальной громады по месту открытия наследства и к ней переходят все права и обязанности наследодателя, то есть умершего участника ООО (см. письмо Госкомпредпринимательства от 06.03.2008 г. № 1925 и от 03.06.2011 г. № 5085).
Выход участника из ООО
В соответствии со ст. 88 ХКУ, ч. 1 ст. 148 ГКУ и ст. 10 Закона о хозобществах участник ООО имеет право выйти из общества. При этом он должен уведомить общество о своем выходе не позднее чем за 3 месяца до выхода, если иной срок не установлен уставом общества.
Как следует из п. 28 постановления Пленума ВСУ от 24.10.2008 г. № 13 и письма ВСУ от 01.08.2007 г., участник ООО вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других участников. Выход из состава участников общества не связан ни с решением общего собрания участников, ни с внесением изменений в учредительные документы общества, поэтому моментом выхода участника из общества является дата подачи им заявления о выходе соответствующему должностному лицу общества или председателю общего собрания участников общества или дата вручения заявления этим лицам органами связи.
ВСУ также обращает внимание, что вывод в решениях судов о том, что днем выхода участника из ООО, когда проводится расчет стоимости доли участника, является дата принятия собранием решения о его выходе, а не день подачи им заявления о выходе из ООО, так как это противоречит нормам материального права. Такой позиции, в частности, придерживается ВХСУ в рекомендациях от 28.12.2007 г. № 04-5/14, в которых указано, что участник считается вышедшим из общества с момента принятия общим собранием участников решения о его выходе на основании его заявления, а в случае отсутствия такого решения — с даты окончания срока, установленного законом или уставом общества для уведомления о выходе из общества.
Если же общество (общее собрание учредителей (участников, акционеров)) не принимает решение о внесении изменений в учредительные документы в связи с выходом участника, их государственной регистрации, то согласно п. 28 постановления Пленума ВСУ от 24.10.2008 г. № 13 такой участник общества вправе обратиться в хозяйственный суд с иском о понуждении общества произвести государственную регистрацию изменений в учредительных документах в связи с изменением состава участников.
Участник, выходящий из общества, имеет право получить стоимость части имущества, пропорциональную его доле в уставном капитале общества, а по договоренности между участником и ООО выплата стоимости части имущества общества может быть заменена передачей имущества в натуре.
Согласно ст. 54 Закона о хозобществах по требованию участника и при согласии общества взнос в уставный капитал ООО может быть возвращен полностью или частично в натуральной форме.
Однако в случае, когда взнос в уставный капитал был осуществлен путем передачи права пользования имуществом, соответствующее имущество возвращается участнику в натуральной форме без выплаты вознаграждения.
Кроме того, выбывающему участнику выплачивается причитающаяся ему часть прибыли (дивиденды), полученной обществом в данном году до момента выхода участника. При этом следует обратить внимание, что решение о выплате дивидендов принимается общим собранием участников ООО (ч. 4 ст. 145 ГКУ, ст. 41 и 59 Закона о хозобществах), поэтому если такое решение собранием не принималось за указанный период, то дивиденды при выходе участника из общества не выплачиваются (п. 35 постановления Пленума ВСУ от 24.10.2008 г. № 13).
Напомним, что согласно ст. 139 ХКУ имуществом признается совокупность вещей и других ценностей (включая нематериальные активы), которые имеют стоимостное выражение, производятся или используются в деятельности субъектов хозяйствования и отражаются в их балансе либо учитываются в других предусмотренных законом формах учета имущества этих субъектов. При этом источниками формирования имущества ООО являются:
— денежные и материальные взносы учредителей (участников);
— доходы от реализации продукции (работ, услуг);
— доходы от ценных бумаг;
— капитальные вложения и дотации из бюджетов;
— поступления от продажи, приобретения имущества у других субъектов, сдачи в аренду принадлежащих ему имущественных объектов (комплексов);
— кредиты банков и других кредиторов;
— безвозмездные и благотворительные взносы, пожертвования организаций и граждан;
— другие источники, не запрещенные законом.
На основании вышеуказанного можно сделать вывод, что выходящий из общества участник имеет право получить не только стоимость его взноса, который он внес при формировании уставного капитала, но и стоимость части имущества общества, пропорциональную его доле в уставном капитале общества, а также дивиденды, начисленные, но не выплаченные на момент выхода участника из общества.
В соответствии с ч. 2 ст. 148 ГКУ порядок и способ определения стоимости части имущества, пропорциональной доле участника в уставном капитале, а также порядок и сроки ее выплаты устанавливаются уставом общества и законом.
Так, на основании ст. 54 Закона о хозобществах указанная выплата производится выходящему из ООО участнику после утверждения отчета за год, в котором участник вышел из общества, но в течение 12 месяцев со дня выхода. При этом, по мнению Госкомпредпринимательства, высказанному в письме от 18.06.2002 г. № 2-222/3370, оценка стоимости имущества общества, в которое включается также имущество, отраженное на балансе общества, осуществляется по результатам отчета за год, в котором участник вышел из общества. При этом Госкомпредпринимательства считает, что учету подлежит только отраженное на балансе имущество общества.
Такого же мнения придерживается и Минюст в письме от 28.07.2004 г. № Х-11-19, дополнительно отмечая, что проведение оценки имущества в соответствии с нормами Закона Украины от 12.07.2001 г. № 2658-III «Об оценке имущества, имущественных прав и профессиональной оценочной деятельности в Украине» не является обязательным.
В рекомендациях ВХСУ от 28.12.2007 г. № 04-5/14 уточнено, что стоимость имущества ООО и размер доли прибыли общества, подлежащие выплате участнику в связи с его выходом из общества, должны исчисляться на дату подачи им заявления о выходе из общества. Причем стоимость имущества ООО, учитываемая при определении доли, подлежащей выплате участнику в связи с его выходом из ООО, определяется как суммарная стоимость активов общества за вычетом его обязательств. В данном документе также указано, что по требованию участника может быть проведена оценка имущества ООО субъектом оценочной деятельности с целью определения стоимости доли участника в имуществе ООО.
Согласно п. 30 постановления Пленума ВСУ от 24.10.2008 г. № 13 в случае неурегулирования в учредительных документах общества порядка и способа исчисления стоимости части имущества общества и доли прибыли, которую имеет право получить участник при выходе (исключении) из общества, стоимость части имущества общества, подлежащая выплате, должна соответствовать стоимости чистых активов общества пропорционально его доле в уставном капитале общества на основании баланса, составленного на дату выхода (исключения) такого участника. Если же в ходе рассмотрения дела судом будет установлено, что на момент выхода (исключения) участника у общества отсутствуют чистые активы, то хозяйственный суд отказывает в иске в связи с отсутствием у общества имущества, подлежащего выплате.
Последствием выхода участника из ООО является уменьшение размера уставного капитала общества в порядке, установленном законодательством. Напомним, что согласно ст. 144 ГКУ и ст. 52 Закона о хозобществах уменьшение уставного капитала общества допускается только после уведомления всех его кредиторов, которые вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.
При возникновении в связи с выходом участника из общества споров, в том числе о порядке определения доли в уставном капитале общества, ее размера и сроков выплаты, в соответствии с ч. 3 ст. 148 ГКУ указанные корпоративные споры должны разрешаться в судебном порядке.
Порядок документального оформления отчуждения участником его доли и выхода участника из ООО
Примерная последовательность порядка документального оформления отчуждения участником своей доли или ее части и порядок выхода участника из ООО может быть следующей:
— решение о продаже или уступке своей доли или выходе из ООО участник общества — физическое лицо оформляет в виде нотариально заверенного заявления на имя собрания участников общества, а участник общества — юридическое лицо — в виде протокола общего собрания участников или решения учредителя, заверенного печатью юридического лица и подписью соответствующего уполномоченного лица. Такое заявление, как указывалось выше, должно быть подано участником не позднее чем за 3 месяца до выхода, если иной срок не установлен уставом ООО;
— созывается общее собрание участников ООО. В соответствии со ст. 61 Закона о хозобществах о его проведении участники уведомляются предусмотренным уставом способом с указанием времени и места проведения собрания и повестки дня. Участники должны быть уведомлены не позднее чем за 30 дней до созыва общего собрания участников, а не позднее чем за 7 дней до созыва общего собрания участникам общества должна быть предоставлена возможность ознакомиться с документами, внесенными в повестку дня собрания;
— согласно ст. 60 Закона о хозобществах общее собрание участников ООО считается полномочным, если на нем присутствуют участники, владеющие в совокупности более чем 60% голосов;
— на общем собрании участников ООО рассматривается заявление участника об отчуждении его доли или о выходе его из общества, решается вопрос о переходе прав на долю участника, который ее отчуждает, или порядок расчетов с выбывающим из общества участником, а также вопрос о внесении соответствующих изменений в учредительные документы общества (см. образец составления протокола общего собрания участников ООО);
— в соответствии с ч. 2 ст. 98 ГКУ решение общего собрания участников о внесении изменений в устав общества принимается большинством не менее чем в три четверти голосов, если иное не установлено законом. А согласно ст. 59 Закона о хозобществах такое решение считается принятым, если за него проголосуют участники, владеющие в совокупности более чем 50% общего количества голосов участников общества. Решение собрания оформляется протоколом общего собрания участников ООО;
— согласно п. 4 ст. 83 ХКУ изменения, которые были внесены в учредительные документы хозяйственного общества, подлежат государственной регистрации по тем же правилам, которые установлены для государственной регистрации обществ.
Особенности государственной регистрации изменений, которые вносятся в учредительные документы ООО, рассмотрены в письмах Госкомпредпринимательства от 08.06.2011 г. № 19-7-25-11, от 08.04.2010 г. № 4329, от 30.03.2009 г. № 3431, от 22.02.2008 г. № 1510, от 14.06.2007 г. № 4301, от 16.03.2007 г. № 1912, от 24.05.2007 г. № 3742, от 02.04.2007 г. № 2355, от 26.12.2007 г. № 9706, от 08.08.2007 г. № 5860, от 19.07.2007 г. № 5289, от 04.08.2006 г. № 5730 и др.
Обращение взыскания на часть имущества ООО, пропорциональную доле его участника
Кроме уступки участником своей доли или ее части в уставном капитале общества и выхода участника из общества, в действующем законодательстве предусмотрена возможность принудительного отчуждения доли участника ООО путем обращения взыскания на часть имущества общества.
Согласно ст. 149 ГКУ и ст. 57 Закона о хозобществах при недостаточности у участника общества другого имущества для удовлетворения требований кредиторов по его личным долгам последние имеют право требовать от общества выплаты стоимости части имущества общества, пропорциональной доле должника в уставном капитале общества, или выделения соответствующей части имущества для обращения на него взыскания.
При этом часть имущества, подлежащая выделению, или объем средств, соответствующий его стоимости, устанавливается в соответствии с балансом общества, составляемым на дату предъявления требований кредиторов (см. также постановление ВХСУ от 26.10.2006 г. по делу № 41/362).
Необходимо обратить внимание, что обращение взыскания на всю долю участника в уставном капитале ООО прекращает его участие в обществе.
Как и при выходе участника из общества, одним из последствий обращения взыскания на часть имущества общества, пропорциональную доле участника общества в его уставном капитале, является уменьшение размера уставного капитала ООО в порядке и с учетом особенностей, рассмотренных выше.
Исключение участника из ООО
Действующим ГКУ не предусмотрены основания и порядок исключения участника из общества, однако на основании ст. 145 ГКУ можно сделать вывод, что общее собрание участников ООО имеет право исключить участника из общества.
Согласно ст. 64 Закона о хозобществах участник общества, систематически не исполняющий или ненадлежащим образом исполняющий свои обязанности либо препятствующий своими действиями достижению целей общества, может быть исключен из общества на основании решения, за которое проголосовали участники, владеющие в совокупности более 50 % общего количества голосов участников общества. При этом исключаемый из общества участник в таком голосовании участия не принимает.
Следует также обратить внимание, что в соответствии со ст. 60 Закона о хозобществах общее собрание участников считается полномочным, если на нем присутствуют участники (их представители), владеющие в совокупности более 60 % голосов.
Напомним, что согласно ст. 117 ГКУ и ст. 11 Закона о хозобществах участники общества обязаны:
— соблюдать учредительные документы общества и выполнять решения общего собрания;
— выполнять свои обязательства перед обществом, в том числе связанные с имущественным участием, а также вносить взносы в уставный капитал в размере, в порядке и средствами, предусмотренными учредительными документами;
— не разглашать коммерческую тайну и конфиденциальную информацию о деятельности общества;
— выполнять другие обязанности, установленные учредительными документами общества и законом.
Что касается систематичности невыполнения участником общества своих обязанностей, то, как отмечается в письме Госкомпредпринимательства от 12.05.2003 г. № 2859, в теории права деяние считается систематическим, если оно совершено 3 или более раз. То есть основанием исключения участника из ООО может быть неисполнение или ненадлежащее исполнение им 3 или более раз вышеперечисленных обязанностей. Но это только мнение Госкомпредпринимательства, поскольку из судебной практики рассмотрения корпоративных споров этого не следует.
Как указано в письмах Госкомпредпринимательства от 22.02.2008 г. № 1510 и от 26.12.2007 г. № 9706, неисполнением обязанностей участника ООО является также уклонение от участия в собрании участников, а также неподписание участником новой редакции устава или изменений к нему.
В то же время, как следует из п. 29 постановления Пленума ВСУ от 24.10.2008 г. № 13, письма ВСУ от 01.08.2007 г. и рекомендаций ВХСУ от 28.12.2007 г. № 04-5/14, при разрешении споров, связанных с исключением участника из ООО, решая вопрос о наличии факта препятствия участником своими действиями достижению целей общества, суд должен установить, что поведение участника существенно усложняет деятельность общества или делает ее практически невозможной, какие именно факты неисполнения уставных обязанностей стали основанием исключения участника из ООО, в чем состоит систематичность неисполнения участником его обязанностей, какими именно действиями (бездействием) участник препятствует достижению целей общества. Причем решение вопроса об исключении участника из общества относится к компетенции общего собрания общества и не может осуществляться по решению суда.
Исключение участника из общества приводит к последствиям, предусмотренным ст. 54 и 55 Закона о хозобществах, то есть к выплате указанному участнику стоимости части имущества, пропорциональной его доле в уставном капитале общества, доли прибыли (дивидендов), полученной обществом в данном году до момента исключения участника, взноса в уставный капитал и к последующему уменьшению уставного капитала общества.
Особенности государственной регистрации изменений в учредительные документы, связанные с исключением участника ООО, рассмотрены в письме Госкомпредпринимательства от 25.07.2008 г. № 6320.
Вступление дополнительного участника в ООО
При вступлении дополнительного (нового) участника в ООО важным обстоятельством является то, что при этом изменяются доли прежних участников (долевое соотношение их взносов в уставном капитале ООО), что сказывается на распределении голосов при принятии решения на общем собрании участников хозяйственного общества и на распределении дивидендов между участниками.
Например, в ООО было 4 участника, взносы которых составляли уставный капитал 120 000 грн. Доля каждого из них указана в таблице. Изменения долей участников, после того как они приняли в ООО еще одного участника, внесшего свой взнос в уставный капитал, приведены в таблице.
До внесения доли пятым участником ООО
Как продать ооо с одним учредителем
В случае если компания перестала удовлетворять запросы учредителей или приносит убытки, может быть принято решение о продаже общества с ограниченной ответственностью.
Продажа готовой компании, как ООО – хороший способ отстраниться от деятельности компании. По сравнению с возможностью ликвидации предприятия, продажа является быстрым методом избавления от юридического лица (длительность процесса, как правило, не превышает пары недель, тогда как процедура закрытия фирмы может длиться годами). Кроме того, продажа компании может принести неплохой доход.
Уже готовые, сформировавшиеся компании пользуются повышенным спросом у бизнесменов. Приобретая ООО с НДС и без, руководители не тратят время на регистрацию учреждения. Поэтому, решение о продаже общества с ограниченной ответственностью (ООО) с НДС и без НДС может быть приветливо встречено со стороны потенциальных покупателей.
Но будьте готовы к тому, что покупатель захочет провести инициативный аудит фирмы, чтобы убедиться в ее финансовой ситуации и возможности приносить прибыль. Хотя, практика показывает, что многие покупатели опираются на информацию, предоставленную налоговой службой.
Как проходит процесс продажи с ограниченной ответственностью (ООО) с НДС и без НДС?
Существует несколько способов, которыми вы можете воспользоваться.
Продажа ООО может проходить путем добровольного выхода учредителя из состава, о чем нужно написать заявление. Во время такой сделки потребуется присутствие нотариуса, и этот метод считается более простым и экономным.
Иной вариант – заключение договора купли-продажи, дающий право претендовать на долю в уставном капитале юридического лица. Здесь также потребуется нотариальное заверение при заключении сделки. Изымается дополнительная комиссия в размере 1% от стоимости предприятия. Во время данной сделки обязательным является присутствие и покупателя, и продавца.
Во время сделки продавцу нужно определиться, какую сумму отразить в договоре купли-продажи: реальную стоимость предприятия или уставной капитал. Во время отражения реальной стоимости, если речь идет о продаже ООО с НДС, продавец должен будет заплатить налог с прибыли.
Оба варианта предусматривают смену собственника фирмы.
Звоните и заказывайте: +38 096 184 00 88
Но всегда будьте готовы к тому, что клиент на компанию передумает и выбор его падет на регистрацию нового ООО. Всяко бывает!
Posted in Услуги | No Comments
Уставный капитал ООО. 8. Продажа участником доли в уставном капитале
Из предыдущих разделов спецвыпуска вы узнали о том, как участник может выйти из ООО. Но это не единственный способ сказать «прощай» обществу. Еще один вариант — продать свою долю в уставном капитале. Кому можно предложить ее купить? Какие правила при этом нужно соблюдать? Какие организационные и учетные моменты сопутствуют такой операции? Об этом сейчас и поговорим.
8.1. Правовые особенности купли-продажи доли в уставном капитале
Преимущественное право участников
Участник ООО вправе продать свою долю или ее часть одному либо нескольким участникам этого общества. При этом для продажи одному из участников не надо спрашивать разрешения у остальных участников.
Другое дело, когда потенциально новый собственник — третье лицо. Заметим: если устав не устанавливает иное (отсутствует запрет на отчуждение доли участника третьим лицам), то собственником продаваемой доли может стать третье лицо ( ч. 2 ст. 53 Закона о хозобществах).
Так вот, участник, решивший продать свою долю в обществе третьему лицу, обязан сначала предложить ее другим участникам.
Участники общества имеют преимущественное право на покупку доли
Свое преимущественное право они могут реализовать пропорционально размерам своих вкладов (если, конечно, уставом или договоренностью сторон не установлен иной порядок).
Учтите! Предлагать свою долю другим участникам следует по той же цене и на тех же условиях, на которых доля (ее часть) будет предложена третьим лицам.
Предложение действует в течение 1 месяца со дня уведомления участником о намерении продать свою долю (хотя по уставу или договоренности сторон может быть предусмотрен и другой срок). Уведомление нужно направить в письменной форме с уведомлением о вручении и описью вложения. В дальнейшем это позволит избежать претензий со стороны остальных участников.
Если участники общества не воспользовались своим преимущественным правом в течение этого срока или участнику-продавцу поступил отказ, доля может быть продана третьему лицу.
Однако имейте в виду: в случае когда устав ООО предусматривает возможность отчуждения доли только в пользу других участников общества, продать долю третьему лицу без внесения соответствующих изменений в устав невозможно. На этот факт обращает внимание ВХСУ в разд. IV Справки по результатам обобщения судебной практики решения споров о корпоративном управлении и реализации корпоративных прав от 01.02.2014 г. (далее — Справка).
И еще один важный момент! Продать долю участник может и до полной ее уплаты обществу (до полного внесения взноса в уставный капитал), но (!) только в той части, в которой она уплачена — внесена в уставной капитал.
Кстати, продать свою долю участник может и самому обществу. Подробнее об этом см. на с. 83.
Последствия нарушения преимущественного права
Продажа доли третьим лицам без уведомления других участников о ее продаже нарушит преимущественное право таких участников. Последствия нарушения для сторон четко не определены. Однако кое-что можно почерпнуть из судебной практики.
Так, сделку с нарушением, а именно продажу доли в уставном капитале в обход других участников общества, вряд ли признают недействительной (см. п. 31 постановления № 13). В то же время любой из участников вправе отстаивать свои права, подав в суд иск о переводе на него прав и обязанностей покупателя в связи с нарушением преимущественного права на покупку. В результате под сомнением окажется право собственности покупателя — третьего лица.
Учтите! Суд для исков от участников о переводе прав и обязанностей покупателя применяет нормы, аналогичные тем, что прописаны в ч. 4 ст. 362 ГКУ. То есть истцу-участнику одновременно придется внести на депозитный счет суда денежную сумму, которую по договору должен уплатить покупатель доли.
Срок исковой давности по таким требованиям составляет 1 год. Соответственно ожидать иска в суд от «обиженного» участника можно в течение именно этого периода.
Поэтому покупателю доли, чтобы не оказаться втянутым в судебную волокиту, советуем еще на стадии заключения договора купли-продажи получить документальное подтверждение соблюдения преимущественного права участников на покупку доли.
Оформление договора купли-продажи
Продажа доли в уставном капитале оформляется договором купли-продажи. Что же касается требований к такому договору, то здесь в целом применяются общие положения ГКУ. Одно из них — договор должен быть заключен в письменной форме.
Помните! Сделка, совершенная в письменной форме, подлежит нотариальному удостоверению только в случаях, установленных законом или договоренностью сторон ( ч. 1 ст. 209 ГКУ).
Законодательство не содержит обязательных требований о нотариальном удостоверении договора купли-продажи доли в уставном капитале
Такой договор может быть заключен в простой письменной форме.
Однако стороны договора могут договориться (предусмотреть в договоре) об обязательном удостоверении сделки нотариусом ( ст. 209 ГКУ). Как правило, к договору, удостоверенному у нотариуса, намного больше доверия, чем к заключенному в простой письменной форме.
Такую сделку трудно обжаловать, поскольку прежде чем удостоверить ее, нотариус проверяет законность всех представленных документов, обстоятельно разъясняет все права и обязанности, а также все юридические последствия заключаемого соглашения. Это придает уверенности в «чистоте» и законности такого соглашения у сторон. Ведь для покупателя важно, что продавец не проигнорировал преимущественное право остальных участников общества.
Важно! После того как стороны выбрали более строгую форму совершения сделки (нотариально удостоверенную вместо простой письменной), последствия нарушения требований о нотариальном удостоверении договора применяются независимо от того, стала соответствующая форма обязательной согласно требованию закона или в результате достигнутой сторонами договоренности. Регистратор непременно обратит на это внимание при приеме документов на перерегистрацию состава участников (см. разъяснение Государственной регистрационной службы от 15.01.2013 г.).
Дело в том, что для регистрации изменений в учредительных документах, связанных с изменением состава учредителей (участников) юридического лица, дополнительно подается экземпляр оригинала (ксерокопия, нотариально заверенная копия) одного из следующих документов ( ч. 3 ст. 29 Закона № 755): заявления, договора, другого документа о переходе или передаче доли участника в уставном капитале общества*. И если госрегистратор выявит отсутствие нотариальной формы, прописанной в договоре купли-продажи, то обязан будет отказать в регистрации изменений в уставные документы в связи со сменой участника общества.
* Подробнее о документах, подаваемых в связи с регистрацией изменений в учредительных документах, см. на с. 36.
Какие условия следует включить в договор купли-продажи доли? Прежде всего, в нем нужно указать предмет договора. Например: «Продавец обязуется передать, а Покупатель принять и оплатить долю в уставном капитале Общества с ограниченной ответственностью «Березка» в размере 25 % уставного капитала, что составляет 30000,00 грн. (тридцать тысяч грн. 00 коп.)».
Также договор должен содержать цену договора. Заметим, что цена может быть любой (как выше, так и ниже номинальной стоимости доли). Кроме того, нужно указать информацию об ООО (его полное наименование, местонахождение, код ЕГПОУ), форму и порядок расчета, а также другие условия, по которым должно быть достигнуто согласие по заявлению хотя бы одной из сторон договора. Например, имеет смысл указать, полностью ли оплачена продавцом его доля в уставном капитале, соблюдено ли преимущественное право на покупку доли участниками общества и т. п.
Важно! Чтобы покупатель доли стал полноправным участником общества, договора купли-продажи недостаточно. Как указал ВХСУ в разд. IV Справки, в законодательстве отсутствуют правовые нормы, которые обуславливают вступление лица в общество в результате приобретения доли в уставном капитале. Поэтому прием в общество нового участника и прекращение участия в ООО лица, продавшего долю в полном объеме, должно подтверждаться соответствующим решением общего собрания участников общества.
Но и после этого нельзя утверждать, что новый участник стал собственником доли в уставном капитале.
Переход права собственности
Как заметил ВСУ в п. 31 постановления № 13, лицо, которое приобрело долю в уставном капитале ООО,
осуществляет права и выполняет обязанности участника общества с момента получения права собственности на долю в уставном капитале
Действующее законодательство не содержит правила определения момента перехода права собственности непосредственно для корпоративных прав. Поэтому ничего не остается, как ориентироваться на общие правила. Если иное не установлено в договоре, право собственности у приобретателя имущества возникает с момента передачи такого имущества ( ч. 1 ст. 334 ГКУ). Когда же наступает такой момент?
Согласно ст. 51 Закона о хозобществах учредительные документы должны содержать порядок передачи (перехода) долей в уставном капитале общества. В то же время для третьих лиц изменения в учредительные документы, которые касаются сведений, включенных в ЕГР, вступают в силу со дня их государственной регистрации ( ч. 5 ст. 89 ГКУ). А значит, до внесения в ЕГР соответствующих изменений некорректно говорить о смене участников ООО.
ВХСУ склоняется к тому, что заключение договора об отчуждении доли в уставном капитале не является достаточным условием для перехода права собственности на долю к покупателю (см. разд. IV Справки). Фактически принадлежность доли в уставном капитале определенному лицу удостоверяется сведениями об обществе, содержащимися в ЕГР, а также должным образом зарегистрированным уставом. А значит, переход права собственности на долю к другому лицу можно считать завершенным
с момента внесения и госрегистрации изменений в устав общества, а также обновления сведений об участниках общества, размещаемых в ЕГР
Поэтому во избежание недоразумений желательно в договоре купли-продажи доли в уставном капитале прямо указать дату перехода права собственности к покупателю. Причем, учитывая судебную практику, желательно чтобы эта дата была определена не ранее подачи документов на регистрацию изменений в устав и внесения в ЕГР сведений о смене участника.
Это позволит избежать разногласий при определении момента перехода права собственности, который к тому же является важным ориентиром и для учетных целей.
Регистрация смены участника общества
Передача доли (ее части) в уставном капитале общества изменяет состав его участников, а это требует внесения соответствующих изменений в учредительные документы ООО.
Поэтому общее собрание участников, организованное по поводу продажи одним из них доли в уставном капитале, должно зафиксировать решение о внесении изменения в текст устава общества в связи с изменением состава участников. После этого обществу необходимо провести госрегистрацию изменений в учредительных документах ( ч. 3 ст. 4 Закона № 755).
Порядок регистрации соответствующих изменений и перечень необходимых документов прописан в ст. 29 Закона № 755. Так, для регистрации изменения состава участников госрегистратору необходимо подать следующие документы:
— заполненную регистрационную карточку на проведение госрегистрации изменений в учредительные документы по форме 3 (бланк формы утвержден приказом № 3178/5);
— экземпляр оригинала (ксерокопию, нотариально заверенную копию) решения о внесении изменений в учредительные документы (т. е. протокол общего собрания участников), а также документ, подтверждающий правомочность принятия решения о внесении изменений в учредительные документы;
— оригиналы учредительных документов юрлица с отметкой об их госрегистрации со всеми изменениями, действующими на дату подачи документов;
— 2 экземпляра изменений в учредительные документы юрлица в виде отдельных приложений или 2 экземпляра учредительных документов в новой редакции;
— экземпляр оригинала (ксерокопия, нотариально заверенная копия) договора, по которому произошел переход или передача доли участника в уставном капитале общества;
— документ, подтверждающий внесение регистрационного сбора за проведение госрегистрации изменений. Таким документом может быть: копия квитанции, выданной банком, копия платежного поручения с отметкой банка, квитанция платежного терминала, квитанция (чек) почтового отделения связи.
Все подаваемые документы должны соответствовать требованиям ст. 8 Закона № 755. В частности, должны быть изложены на государственном языке, регистрационная карточка заполнена печатными буквами, подписи заверены в установленном порядке.
Как предписывает ч. 2 ст. 7 Закона о хозобществах, ООО обязано обратиться к госрегистратору для обновления сведений в ЕГР в течение 3 рабочих дней с даты принятия решения об изменении учредительных документов. И хотя законодательство не устанавливает санкций за несоблюдение этого срока, рекомендуем все же не затягивать с предоставлением документов госрегистратору.
8.2. Учет продажи доли в уставном капитале у продавца
Итак, участник ООО продал свою долю в уставном капитале. О том, как эту операцию следует отражать в налоговом и бухгалтерском учете продавца, который является юрлицом*, читайте далее.
* О налогообложении доходов продавца доли — физического лица вы можете узнать из раздела 9 этого спецвыпуска (см. с. 78).
Налог на прибыль
С 01.01.2015 г. в качестве объекта обложения налогом на прибыль выступает финансовый результат до налогообложения (прибыль или убыток), определенный в финотчетности согласно П(С)БУ или МСФО.
Причем в соответствии с п.п. 134.1.1 НКУ высокодоходные предприятия (с годовым доходом более 20 млн грн.) или малодоходные добровольцы (с годовым доходом не более 20 млн грн.) дополнительно должны (!) корректировать финрезультат на разницы, перечисленные в ст. 138 — 141 НКУ.
В число таких записаны и разницы, связанные с операциями по продаже и иному отчуждению ценных бумаг. Механизм их применения установлен в п. 141.2 НКУ. А вот определение разниц при продаже корпоративных прав, выраженных в неценнобумажной форме, в НКУ не предусмотрено. То есть
разницы по операциям продажи или другому отчуждению корпоративных прав, выраженных в неценнобумажной форме, не возникают
На это обращают внимание и налоговики (см. разъяснение в категории 102.11 БЗ).
И здесь не имеет значения, как в бухгалтерском учете такие финансовые инвестиции классифицируют: как текущие или долгосрочные. Поэтому независимо от того, проводит лицо корректировку финансового результата до налогообложения на сумму всех разниц, указанных в разд. III НКУ, или нет, такие операции отражают в учете по налогу на прибыль исключительно по бухгалтерским правилам.
Налог на добавленную стоимость
Операции по продаже за средства корпоративных прав, выраженных в иных, нежели ценные бумаги, формах, а также по обмену неценнобумажных корпоративных прав на ценные бумаги и другие корпоративные права не являются объектом обложения НДС ( п.п. 196.1.1 НКУ).
Таким образом, при продаже корпоративных прав за денежные средства НДС не начисляется. Не нужно начислять НДС и в том случае, если цена продажи доли в уставном капитале превышает ее номинальную стоимость (см. разъяснение в категории 101.02 БЗ).
Совсем другое дело, когда происходит продажа доли в обмен на другие активы (продукцию, товары, необоротные активы либо нематериальные активы) или на работы (услуги). В этом случае на дату передачи доли придется начислить налоговые обязательства по НДС. При этом базой налогообложения будет договорная стоимость передаваемой доли ( п. 188.1 НКУ).
В то же время по полученным активам, работам (услугам) предприятие включает «входной» НДС в состав своего налогового кредита. Но только в том случае, если покупатель доли является плательщиком НДС, выписал налоговую накладную и зарегистрировал ее в ЕРНН.
Бухгалтерский учет
В бухгалтерском учете доля в уставном капитале у участника классифицируется как финансовая инвестиция, так как представляет собой актив, удерживаемый с целью увеличения прибыли (процентов, дивидендов), роста стоимости капитала и других выгод для инвестора ( п. 4 П(С)БУ 13).
Как правило, долю в уставном капитале участник-юрлицо учитывает в составе долгосрочных финансовых инвестиций (на счете 14 «Долгосрочные финансовые инвестиции»), ведь она приобретается на срок более 1 года (см. п. 2.12 Методрекомендаций № 433).
Однако перед продажей своей доли в уставном капитале предприятие-участник может перевести ее в состав текущих финансовых инвестиций (субсчет 352 «Прочие текущие финансовые инвестиции») как подлежащую погашению в течение 12 месяцев с даты баланса (см. п. 2.34 Методрекомендаций № 433).
Доход от продажи доли в уставном капитале (финансовой инвестиции) включается в состав прочих доходов ( п. 7 П(С)БУ 15). Отражают такой доход на субсчете 741 «Доход от реализации финансовых инвестиций».
По общим правилам доход от реализации активов, в том числе и финансовых инвестиций, признается в случае одновременного наличия таких условий:
— покупателю переданы риски и выгоды, связанные с правом собственности на актив (финансовые инвестиции);
— предприятие не осуществляет в дальнейшем управление и контроль за активом (финансовыми инвестициями);
— сумма дохода может быть достоверно определена;
— есть уверенность, что в результате операции произойдет увеличение экономических выгод предприятия, а расходы, связанные с этой операцией, могут быть достоверно определены.
Одновременно с доходом от реализации доли продавец должен показать расходы, связанные с ее продажей, в виде себестоимости такой финансовой инвестиции ( п. 7 П(С)БУ 16). Напомним: себестоимостью реализованных финансовых инвестиций признают их балансовую стоимость с учетом расходов, связанных с реализацией ( п. 29 П(С)БУ 16). Ее включают в прочие расходы и отражают на субсчете 971 «Себестоимость реализованных финансовых инвестиций».
Дата отражения дохода от продажи доли в уставном капитале и списания такой фининвестиции с баланса приходится на момент передачи покупателю рисков, выгод и потери контроля над таким финансовым активом ( п. 17 П(С)БУ 13). Как правило, это происходит в момент полного выполнения контракта.
Учет продажи доли в уставном капитале рассмотрим на примере.
Пример 8.1. Предприятие — один из учредителей ООО приняло решение продать другому предприятию свою долю (10 %) в уставном капитале (корпоративные права) за 50000 грн. (балансовая стоимость финансовой инвестиции — 30000 грн.). Перед продажей финансовая инвестиция была переведена из долгосрочных в текущие.
По условиям договора купли-продажи право собственности на корпоративные права переходит к покупателю с момента государственной регистрации соответствующих изменений в учредительные документы общества.
Как указанные операции отразить в учете, см. в табл. 8.1.
Таблица 8.1. Учет продажи учредителем доли в уставном капитале
Содержание хозяйственной операции
Корреспонденция счетов
Как продать ООО без долгов?
Если владелец фирмы решил продать ее, то с имуществом вопросов не будет — мебель, техника, оборудование будет реализовано без проблем. Однако, когда на реализацию выставляется предприятие как юридическое лицо, в процессе отчуждения могут возникнуть некоторые специфические вопросы. Итак, как продать ООО без долгов? Особенностью продажи ООО есть передача в другие руки всего уставного капитала, и не имеет никакого значения, сколько у общества учредителей — продаются все 100%.
Какие нужны документы, чтобы продать ООО без долгов?
- решение единственного учредителя об открытии ООО либо протокол собрания всех учредителей общества;
- оригинал устава;
- приказ по предприятию о назначении руководителя;
- свидетельство о госрегистрации;
- учредительный договор — если учредителей более одного;
- справка о взятии на налоговый учет;
- выписка из ЕГР;
- справка органов статистики о выбранных ООО кодах экономдеятельности;
- договор с банком об открытии в нем расчетного счета;
- справки о взятии на учет в пенсионных и социальных фондах.
Перечень документов периодически меняется, поэтому более точную информацию можно получить у нотариуса, который будет заверять сделку купли-продажи.
После подготовки полного пакета требуемых документов можно начинать сам процесс продажи, который проходит в несколько этапов.
Этапы продажи ООО без долгов
Приняв решение о продаже компании, владелец должен осуществить определенные действия:
- Если в компании один учредитель, то сразу выйти из состава учредителей он не может, пока не введет туда нового учредителя. Для этого нынешний владелец готовит решение в виде заявления о введении нового лица в состав учредителей и делает это по форме установленного образца. Оригинальную подпись существующего учредителя необходимо заверить у нотариуса. В тексте заявления необходимо указать достоверную информацию о будущем владельце и его праве на покупку ООО. Заверенное заявление передается в фискальные органы.
- Прием у нотариуса проходит при обязательном присутствии и как продавца, так и покупателя, а также должны быть там и их законные супруги, которые обязаны дать официальное письменное согласие на проведение сделки, которое заверит нотариус. При физическом отсутствии мужа или жены нотариус обязан составить заявление по установленной форме.
- Налоговая инспекция в течение пяти дней после подачи документов выдает свидетельство, где отображены данные об изменениях в учредительных документах.
- Действующий учредитель выдает решение, по которому происходит передача доли в предприятии третьему лицу по номинальной стоимости, после чего покидает ООО.
- Все документы требуют нотариального заверения и последующей государственной регистрации.
- Общества, прошедшие регистрацию, но не приступившие к предпринимательской деятельности, при продаже не имеют проблем, поскольку не имеют невыполненных обязательств. Такие компании, готовые к работе полностью, имеют повышенный спрос, так как они могут сразу начинать работать и давать прибыль.
Если вы обнаружили ошибку или неточность в тексте, выделите ее и нажмите Ctrl + Enter