Что может быть предметом договора займа ценные бумаги

Что может быть предметом договора займа ценные бумаги

ГК РФ Статья 807. Договор займа

(в ред. Федерального закона от 26.07.2017 N 212-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

Перспективы и риски арбитражных споров и споров в суде общей юрисдикции. Ситуации, связанные со ст. 807 ГК РФ

Споры в суде общей юрисдикции:

1. По договору займа одна сторона (займодавец) передает или обязуется передать в собственность другой стороне (заемщику) деньги, вещи, определенные родовыми признаками, или ценные бумаги, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество полученных им вещей того же рода и качества либо таких же ценных бумаг.

Если займодавцем в договоре займа является гражданин, договор считается заключенным с момента передачи суммы займа или другого предмета договора займа заемщику или указанному им лицу.

С 01.03.2022 ограничено осуществление валютных операций по предоставлению резидентами в пользу нерезидентов иностранной валюты по договорам займа (Указ Президента РФ от 28.02.2022 N 79).

2. Иностранная валюта и валютные ценности могут быть предметом договора займа на территории Российской Федерации с соблюдением правил статей 140, 141 и 317 настоящего Кодекса.

3. Если займодавец в силу договора займа обязался предоставить заем, он вправе отказаться от исполнения договора полностью или частично при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что предоставленный заем не будет возвращен в срок.

Заемщик по договору займа, в силу которого займодавец обязался предоставить заем, вправе отказаться от получения займа полностью или частично, уведомив об этом займодавца до установленного договором срока передачи предмета займа, а если такой срок не установлен, в любое время до момента получения займа, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором займа, заемщиком по которому является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность.

4. Договор займа может быть заключен путем размещения облигаций. Если договор займа заключен путем размещения облигаций, в облигации или в закрепляющем права по облигации документе указывается право ее держателя на получение в предусмотренный ею срок от лица, выпустившего облигацию, номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента.

5. Сумма займа или другой предмет договора займа, переданные указанному заемщиком третьему лицу, считаются переданными заемщику.

6. Заемщик — юридическое лицо вправе привлекать денежные средства граждан в виде займа под проценты путем публичной оферты либо путем предложения делать оферту, направленного неопределенному кругу лиц, если законом такому юридическому лицу предоставлено право на привлечение денежных средств граждан. Правило настоящего пункта не применяется к выпуску облигаций.

7. Особенности предоставления займа под проценты заемщику-гражданину в целях, не связанных с предпринимательской деятельностью, устанавливаются законами.

Что может быть предметом договора займа ценные бумаги

С введением в действие Положения ЦБ РФ от 05.12.02 №205-П “О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации“ (далее по тексту — Положение №205-П) впервые в нормативных актах был определен порядок отражения в бухгалтерском учете кредитных организаций операций займа ценных бумаг.

Особой разновидностью операций займа являются маржинальные операции с предоставлением кредитного плеча в виде ценных бумаг.

Отсутствие адекватного нормативного регулирования маржинальных операций и порядка их отражения в бухгалтерском учете породило возникновение самых разнообразных методологических решений порядка учета этих операций. В частности, в ходе аудиторской практики были отмечены следующие варианты отражения маржинальных сделок у заемщика:

• отражение маржинальных операций как сделок РЕПО, когда в течение операционного дня в балансе банка операции купли-продажи отражаются как обычные торговые сделки с заключением на величину неурегулированной позиции клиента договора РЕПО;
• полученные в займы для проведения маржинальных операций ценных бумаг отражались на счетах учета заемных ценных бумаг (50115, 50613) в корреспонденции со счетом учета обязательств по прочим привлеченным средствам без отражения в бухгалтерском учете операций последующей купли-продажи ценных бумаг. Возврат займа отражался обратными проводками.

Помимо решения вопроса о методологии бухгалтерского учета существенным является принятие решения о величине основного долга.

В рамках данной статьи будет рассмотрен порядок осуществления и отражения в бухгалтерском учете операций займа, мены и маржинальных сделок с заемными ценными бумагами.

Прежде всего, рассмотрим общий порядок операций займа ценных бумаг и их отражения в бухгалтерском учете.

1. Заем ценных бумаг. 1.1. Правовые аспекты займа

С точки зрения гражданского законодательства передача ценных бумаг в заем может быть классифицирована либо как договор займа, либо как договор товарного кредита, что будет определяться конкретными условиями, заложенными в заключенной сторонами сделки.

По общим правилам, установленным ст.807 ГК РФ, по договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

К договору о предоставлении товарного кредита (ст.822 ГК РФ) применяются общие нормы (правила параграфа 2 гл.42 ГК РФ) о кредитном договоре (о форме договора, отказе от получения или предоставления кредита и др.), если иное не предусмотрено таким договором и не вытекает из существа обязательства.

Отметим некоторые отличия договоров займа и товарного кредита.

1. Кредитный договор является консенсуальным (ст.819 ГК РФ) и считается заключенным с момента подписания. Его заключение влечет обязанность кредитора предоставить кредит в установленные сроки и в обусловленном объеме. Договор займа — реальный (ст.807 ГК), считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.

2. Условие о количестве предоставляемых в заем вещей как по договору займа, так и по договору товарного кредита должно быть определено. Однако, в случае заключения договора займа предоставление займа в меньшем количестве является основанием для оспаривания сделки по безденежью (ст.812 ГК РФ). Когда вещи в действительности получены заемщиком от займодавца в меньшем количестве, чем указано в договоре, договор считается заключенным на это количество вещей, в то время как в случае применения правил кредитного договора означает ненадлежащее исполнение кредитором своих обязательств.

В случае заключения договора товарного кредита в соответствии со ст.822 ГК РФ условия о количестве, ассортименте, комплектности и иных характеристиках предоставляемых по договору товарного кредита ценных бумаг регулируются правилами о договоре купли-продажи товаров (статьи 465 — 485 ГК РФ), если иное не предусмотрено договором товарного кредита. Пунктом 2 ст.465 ГК РФ установлено, что если в договоре купли-продажи не указано количество товара, подлежащего передаче покупателю или порядок его определения, то такой договор считается незаключенным.

3. В соответствии с п.1 ст.821 ГК РФ кредитор вправе отказаться от предоставления заемщику предусмотренного кредитным договором кредита, полностью или частично при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что предоставленная заемщику сумма не будет возвращена в срок. Пунктом 2 вышеназванной статьи установлено право заемщика отказаться от получения кредита полностью или частично, уведомив об этом кредитора до установленного договором срока его предоставления, если иное не предусмотрено кредитным договором.

Заимодавца нельзя понудить к передаче заемщику оговоренных сумм или вещей. Однако для договора займа применяются общие правила ст.310 ГК РФ, которыми установлена недопустимость одностороннего отказа от исполнения обязательства и одностороннего изменения его условий, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

Договор товарного кредита может содержать условия о запрещении отказа заемщика от кредита либо обязывающие его в этом случае возместить кредитору убытки, возникшие по причине расторжения или изменения заемщиком кредитного договора.

4. Договоры займа и товарного кредита должны быть заключены с соблюдением простой письменной формы сделки. В отличие от кредитного договора несоблюдение письменной формы не лишает договор займа юридической силы, тогда как по договору товарного кредита влечет ее недействительность.

5. Договор товарного кредита обычно, как любой кредитный договор, является возмездным. Беспроцентность займа в случае передачи заемщику не денег, а других вещей с определенными родовыми признаками диспозитивно установлена п.3 ст.809 ГК РФ.

Стоимостная оценка величины долга в случае передачи ценных бумаг в займы как по договору займа, так и по договору товарного кредита не является существенным условием и может указываться по усмотрению сторон. В частности, при заключении договора товарного кредита стоимость долга будет определяться по правилам ст.485 ГК РФ, согласно которой покупатель обязан оплатить товар по цене, предусмотренной договором купли-продажи, либо, если она договором не предусмотрена и не может быть определена исходя из его условий, по цене, определяемой в соответствии с п.3 ст.424 ГК РФ (по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары), а также совершить за свой счет действия, которые в соответствии с законом, иными правовыми актами, договором или обычно предъявляемыми требованиями необходимы для осуществления платежа.

По сути, стоимостная оценка предоставляемых в заем ценных бумаг как в случае заключения договора займа, так и в случае с договором товарного кредита, необходима только в качестве базы начисления процентов за кредит, а также урегулирования споров, связанных с ненадлежащим исполнением обязательств сторонами (например, применения штрафных санкций).

Для целей бухгалтерского учета порядок определения величины займа регламентируется требованиями Приложения №11 к Положению №205-П. В частности, п.8.1.1 Приложения №11 к Положению №205-П установлено, что суммой основного долга по договору займа является балансовая стоимость ценной бумаги без учета затрат, связанных с их приобретением. По долговым обязательствам в сумму основного долга Банком России также предписано включать НКД, уплаченный кредитной организацией-креди тором при приобретении ценных бумаг. r r

Именно в этой сумме заем необходимо будет отражать в бухгалтерском учете кредитора и заемщика согласно п.8.1.2 Приложения №11 к Положению №205-П.

Указанную норму Банка России нельзя рассматривать как ограничение на определение суммы займа в договоре (ст.422 ГК РФ). Она лишь обуславливает необходимость указания в договоре или приложении к нему (например, в передаточном акте) балансовой стоимости ценных бумаг в балансе кредитора. Заключая договор займа/товарного кредита, стороны могут предусмотреть любую стоимостную оценку (порядок ее определения) для ценных бумаг, являющихся предметом договора.

1.2. Бухгалтерский учет по договору займа

В соответствии с п.8.1 Приложения №11 к Положению №205-П операции займа ценных бумаг отражаются в бухгалтерском учете на счетах по учету прочих (иных) размещенных (привлеченных) средств в порядке, аналогичном установленному Положением Банка России от 31.08.98 №54-П “О порядке предоставления (размещения) кредитными организациями денежных средств и их возврата (погашения)“.

Согласно требованиям, установленным п.8.1.2 Приложения №11 к Положению №205-П сумма основного долга отражается:

• в балансе кредитной организации — кредитора — на счетах по учету депозитов и иных размещенных средств в кредитных организациях (если заемщиком является кредитная организация) либо на счетах по учету прочих размещенных средств раздела 4 Плана счетов бухгалтерского учета в кредитных организациях в корреспонденции со счетами учета вложений в ценные бумаги, передаваемые взаймы, а по процентным (купонным) ценным бумагам — также со счетом 50406 на сумму процентного (купонного) дохода, уплаченного кредитором при приобретении.
• в балансе кредитной организации — заемщика — на счетах по учету депозитов и иных привлеченных средств кредитных организаций (если кредитором является кредитная организация) либо на счетах по учету прочих привлеченных средств раздела 4 Плана счетов бухгалтерского учета в кредитных организациях в корреспонденции со счетами 50115, 50613, а в части накопленного процентного (купонного) дохода — со счетом 50406.

Исходя из вышеизложенного, операции займа ОФЗ в бухгалтерском учете кредитной организации будут отражены следующим образом:

В соответствии с общими правилами движение ценных бумаг при проведении заемных операций также должно быть отражено на счетах депо.

По мнению автора, в бухгалтерском учете банка-заемщика указанные ценные бумаги должны быть оприходованы по кредиту счета 98050 “Ценные бумаги, принадлежащие депозитарию“ в корреспонденции со счетом учета по месту хранения (98000 “Ценные бумаги на хранении в депозитарии“, 98010 “Ценные бумаги на хранении в ведущем депозитарии (НОСТРО депо базовый)“ и т.д.).

Банк-кредитор должен сформировать проводки по списанию переданный в заем ценных бумаг по дебету счета 98050. Корреспондирующий счет будет зависеть от того, происходит ли фактическая передача ценных бумаг депозитарием: в бухгалтерском учете необходимо будет либо сформировать соответствующие проводки по смене владельца ценных бумаг, либо их выбытия из депозитария.

Необходимость использования указанных счетов объясняется тем, что как в случае заключения договора займа, так и в случае с договором товарного кредита, право собственности на вещи, являющиеся предметом сделки, переходит к заемщику (п.1 ст.807, п.2 ст.819, ст.822 ГК РФ).

Внебалансовый учет требований и обязательств в случае осуществления операций по договорам займа на счетах главы Г “Срочные операции“ Плана счетов бухгалтерского учета в кредитных организациях не ведется (п. 8.1.2 Приложения №11 к Положению №205-П).

Согласно п.8.3.1 Приложения №11 к Положению №205-П если по условиям договора заемщик выплачивает кредитору (полностью или частично) полученные от эмитента доходы по ценной бумаге, то сумма процентного (купонного) дохода:

• включенная в основной долг, относится в уменьшение основного долга;
• превышающая включенную в основной долг, относится:

• кредитором — на счета соответствующих доходов по ценным бумагам (проценты, дивиденды);
• заемщиком — на счет по учету расходов по другим операциям с ценными бумагами.

При этом полученный от эмитента в период действия договора займа процентный (купонный) доход отражается кредитной организацией — заемщиком в общем порядке (в соответствии с п.4.5 Приложения №11 к Положению №205-П).

Таким образом, если условиями договора займа предусматривается, что доход, полученный по ценным бумагам в период действия договора займа, принадлежит займодавцу, то в бухгалтерском учете необходимо будет сформировать следующие бухгалтерские проводки:

Как видно из вышеприведенной системы проводок в бухгалтерском учете банка-заемщика сумма доходов и расходов по ценным бумагам будет завышена на величину купонного дохода, причитающегося к получению за период с даты приобретения долгового обязательства кредитором до окончания купонного периода. По мнению автора, в данном случае более корректным было бы осуществлять прямое перечисление заемщиком кредитору указанной суммы денежных средств, полученных от эмитента ценных бумаг. Однако изложенная выше методология учета фактически предписана требованиями п.8.1.3 Приложения №11 к Положению №205-П о применении правил п.4.5 указанного Приложения.

В случае с выплатой доходов по бескупонным ценным бумагам в бухгалтерском учете банка-заемщика, по мнению автора, необходимо формировать транзитные проводки по перечислению доходов займодавцу, не затрагивая счета доходов и расходов.

Обособленно от расчетов, связанных с компенсациями доходов по ценной бумаге, отражаются операции по начислению и уплате (получению) процентов по договору займа ценных бумаг. Согласно п.8.1.6 Приложения №11 к Правилам №205-П начисление и уплата (получение) процентов совершаются в общем порядке, установленном Положением Банка России от 26.06.98 №39-П “О порядке начисления процентов по операциям, связанным с привлечением и размещением денежных средств банками, и отражения указанных операций по счетам бухгалтерского учета», то есть не реже одного раза в месяц и не позднее последнего рабочего дня отчетного месяца кассовым методом на счета учета задолженности по начислению процентов.

Для отражения в бухгалтерском учете операций по возврату заемных ценных бумаг пунктом 8.1.2 Приложения №11 к Положению №205-П установлено требование о формировании обратных проводок.

Таким образом, в нашем примере погашение займа в бухгалтерском учете кредитной организации будет отражен следующим образом:

По мимо приведенных выше проводок, в бухгалтерском учете кредитора и заемщика также необходимо будет сформировать обратные проводки по счетам депо.

Прекращение обязательств по договору займа предоставлением денежных средств либо других ценных бумаг с точки зрения гражданского законодательства является исполнением обязательств посредством предоставления отступного (ст.409 ГК РФ). Размер, сроки и порядок предоставления отступного должны быть установлены соответствующим соглашением сторон.

Здесь хотелось бы обратить особое внимание на следующие общие правила:

• статьей 319 ГК РФ предусмотрено, что сумма произведенного платежа, недостаточная для исполнения денежного обязательства полностью, при отсутствии иного соглашения погашает прежде всего издержки кредитора по получению исполнения, затем — проценты, а в оставшейся части — основную сумму долга;
• в соответствии с п.4.4 Приложения №11 к Положению №205-П в случае если погашение суммы основного долг а (номинала) ценной бумаги производится несколькими платежами, суммы и сроки которых установлены условиями ее выпуска и обращения, то финансовый результат от погашения части основного долга определяетс я к ак разница между суммой частичного погашения и частью себестоимости ценной бумаги, рассчитываемой пропорционально отношению суммы частичного погашения к номиналу.

В соответствии с п.8.1.3–8.1.4 Приложения №11 к Положению №205-П прекращение обязательств по договору займа предоставлением денежных средств отражается:

• кредитной организацией — кредитором как выбытие (реализация) ценных бумаг в соответствии с п. 4.4 Приложения №11 к Положению №205-П. При этом:

• сумма, поступившая в погашение займа, отражается по кредиту счетов реализации (выбытия) ценных бумаг, а сумма основного долга и затраты, связанные с приобретением и выбытием (погашением займа), списываются по дебету;
• если предметом займа являлось долговое обязательство, то НКД на дату погашения займа выделяется из общей суммы денежных средств по погашению займа и отражается в бухгалтерском учете в соответствии с п.4.5 Приложения №11 к Положению №205-П (за исключением сумм, выплаченных в период действия договора в соответствии с пп.8.1.3); сумма НКД, входящая в основной долг, отражается по дебету счета 50406 в корреспонденции со счетом по учету прочих размещенных денежных средств;

Итак, исходя из вышеизложенного, при прекращении обязательств по договору займа предоставлением денежных средств в бухгалтерском учете кредитной организации необходимо сформировать следующие бухгалтерские проводки:

Закрытое акционерное общество «Аудиторско-консультационная группа «Развитие бизнес-систем».
Телефон: +7 495 967 6838 / Факс: +7 495 956 6850 / e-mail:
© 2011 / ЗАО «АКГ «РБС»/ Все права защищены

Энциклопедия решений. Заём ценных бумаг (маржинальный заём) (октябрь 2023)

По договору займа могут быть переданы деньги и иные вещи. Документарные ценные бумаги также относятся к категории вещей (ст. 128 ГК РФ) и могут быть предметом займа при соблюдении законодательных требований к таким договорам.

Сделки на рынке ценных бумаг совершают профессиональные участники. Лица, не относящиеся к таковым, могут распоряжаться ценными бумагами через посредников — брокеров. Брокерская деятельность включает исполнение поручения клиента на совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами на основании возмездных договоров с ним (п. 1 ст. 3 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» — далее Закон о рынке ценных бумаг). Брокерская деятельность осуществляется на основании лицензии, выдаваемой Банком России (п. 1 ст. 39 Закона о рынке ценных бумаг).

Брокер вправе предоставлять клиенту в заем денежные средства и/или ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи. Клиент при этом обязан предоставлять обеспечение. Сделки, совершаемые с использованием денежных средств и/или ценных бумаг, переданных брокером в заем, именуются маржинальными сделками (п. 4 ст. 3 Закона о рынке ценных бумаг).

Предметом договора займа могут выступать только эмиссионные ценные бумаги, характеризующиеся следующими признаками:

— закрепляют совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных формы и порядка;

— содержат равный объём прав в рамках одного выпуска вне зависимости от времени приобретения (ст. 1, п. 4 ст. 3, части первая-четвертая ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг).

Условия договора займа (сумма, проценты) часто определяются договором о брокерском обслуживании.

Документом, удостоверяющим передачу взаем определенного количества ценных бумаг, признается отчет брокера о совершенных маржинальных сделках или иной документ, определенный условиями договора (абзац второй п. 4 ст. 3 Закона о рынке ценных бумаг).

Единые требования к правилам осуществления брокерской деятельности при совершении отдельных сделок за счет клиентов утверждены Указанием Банка России от 18.04.2014 N 3234-У.

В обеспечение договора займа брокер вправе принимать только денежные средства или ценные бумаги (абзац третий п. 4 ст. 3 Закона о рынке ценных бумаг). Кроме того, ценные бумаги, используемые для обеспечения, должны соответствовать критериям ликвидности, установленным нормативными актами Банка России (п. 4.1 ст. 3 Закона о рынке ценных бумаг).

Брокер вправе взимать с клиента проценты по предоставляемым займам.

Брокер обращает взыскание на обеспечение займа во внесудебном порядке путем реализации таких ценных бумаг на организованных торгах в случаях:

— невозврата в срок занятых ценных бумаг,

— неуплаты в срок процентов по займу,

— в случаях, предусмотренных договором о брокерском обслуживании (абзац пятый п. 4 ст. 3 Закона о рынке ценных бумаг).

К ВОПРОСУ О ВОЗМОЖНОСТИ ИСПОЛЬЗОВАНИЯ ЦЕННЫХ БУМАГ, В КАЧЕСТВЕ ПРЕДМЕТА ДОГОВОРА ЗАЙМА: ТЕОРЕТИКО-ПРАВОВОЙ АСПЕКТ Текст научной статьи по специальности «Право»

Аннотация научной статьи по праву, автор научной работы — Ширяева А.И., Никитина А.А., Дельцова Н.В.

В данной работе рассматривается вопрос о возможности использования ценных бумаг, в качестве предмета договора займа. Актуальность темы обусловлена тем, что в 2017 г. были внесены достаточно масштабные изменения в отечественное гражданское законодательство, касаемые правовой сущности договора займа: его характеристики, предмета и др. В настоящей статье анализируется не только осуществленные преобразования, но и само определение ценных бумаг, их правовая характеристика, и в заключение работы приводятся мнения ученых, по поводу возможности использования конструкции договора займа в отношении такого специфического объекта гражданских прав как ценные бумаги

i Надоели баннеры? Вы всегда можете отключить рекламу.

Похожие темы научных работ по праву , автор научной работы — Ширяева А.И., Никитина А.А., Дельцова Н.В.

Правовое регулирование эмиссии бездокументарных ценных бумаг в гражданском праве
ПРАВОВАЯ ПРИРОДА ЖИЛИЩНОЙ ОБЛИГАЦИИ КАК ЦЕННОЙ БУМАГИ ПО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ
Основания приобретения права собственности на государственные ценные бумаги
Договор займа: изменения действующего законодательства
Правовая природа бездокументарных ценных бумаг
i Не можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.
i Надоели баннеры? Вы всегда можете отключить рекламу.

TO THE QUESTION OF THE POSSIBILITY OF USING SECURITIES AS A SUBJECT OF THE LOAN AGREEMENT: THEORETIC AND LEGAL ASPECT

In this paper, the issue of the possibility of using securities as a subject of a loan agreement is being considered. The relevance of the topic is due to the fact that in 2017, quite ambitious changes were made to the domestic civil legislation relating to the legal nature of the loan agreement: its characteristics, subject matter, etc. In this article, not only the implemented transformations, but also the definition of securities, their the legal characteristic, and in conclusion of the work the opinions of scientists are given regarding the possibility of using the design of a loan agreement with respect to such a specific object of civil rights as a valuable boom gi

Текст научной работы на тему «К ВОПРОСУ О ВОЗМОЖНОСТИ ИСПОЛЬЗОВАНИЯ ЦЕННЫХ БУМАГ, В КАЧЕСТВЕ ПРЕДМЕТА ДОГОВОРА ЗАЙМА: ТЕОРЕТИКО-ПРАВОВОЙ АСПЕКТ»

Ширяева А.И. студент 3 курса факультет «Судебная, исполнительная и нотариальная деятельность» Никитина А.А. студент 3 курса факультет «Судебная, исполнительная и нотариальная деятельность» научный руководитель: Дельцова Н.В., к.ю.н.

кафедра правового обеспечения экономической деятельности

ФГБОУ ВО СГЭУ Россия, г. Самара К ВОПРОСУ О ВОЗМОЖНОСТИ ИСПОЛЬЗОВАНИЯ ЦЕННЫХ БУМАГ, В КАЧЕСТВЕ ПРЕДМЕТА ДОГОВОРА ЗАЙМА: ТЕОРЕТИКО-ПРАВОВОЙ АСПЕКТ Аннотация: в данной работе рассматривается вопрос о возможности использования ценных бумаг, в качестве предмета договора займа. Актуальность темы обусловлена тем, что в 2017 г. были внесены достаточно масштабные изменения в отечественное гражданское законодательство, касаемые правовой сущности договора займа: его характеристики, предмета и др. В настоящей статье анализируется не только осуществленные преобразования, но и само определение ценных бумаг, их правовая характеристика, и в заключение работы приводятся мнения ученых, по поводу возможности использования конструкции договора займа в отношении такого специфического объекта гражданских прав как ценные бумаги

Ключевые слова: заем, договор, ценная бумага, документарная ценная бумага, бездокументарная ценная бумага, объект гражданских прав

Shiryaeva A.I. student

3 year, faculty «Judicial, executive and notarial activity «

FGBOU VO SGEU Russia, Samara city Nikitina A.A. student

3 year, faculty «Judicial, executive and notarial activity»

FGBOU VO SGEU Russia, Samara city Scientific adviser: Cand. Of Science Deltsova N.

The senior lecturer of faculty of legal maintenance of economic activity

TO THE QUESTION OF THE POSSIBILITY OF USING SECURITIES AS A SUBJECT OF THE LOAN AGREEMENT: THEORETIC AND LEGAL ASPECT

Abstract: In this paper, the issue of the possibility of using securities as a subject of a loan agreement is being considered. The relevance of the topic is due to the fact that in 2017, quite ambitious changes were made to the domestic civil legislation relating to the legal nature of the loan agreement: its characteristics, subject matter, etc. In this article, not only the implemented transformations, but also the definition of securities, their the legal characteristic, and in conclusion of the work the opinions of scientists are given regarding the possibility of using the design of a loan agreement with respect to such a specific object of civil rights as a valuable boom gi

Keywords: loan, contract, security, documentary security, non-documentary security, object of civil rights

Договор займа по праву относится к одним из самых распространенных на практике. Его конструкция по сравнению с другими гражданско-правовым соглашениями относительно проста и заключать его могут различные субъекты правоотношений: физические, юридические лица, РФ, субъекты РФ и муниципальные образования351. В каждом из указанных случаев правовое регулирование исходит из общих норм, установленных Гражданским кодексов РФ (далее — ГК РФ).

Развитие общественных отношений и экономического оборота сделали необходимым внесение некоторых изменений, в нормы гражданского законодательства регламентирующее заемные правоотношения. В связи с этим на основании правовых положений Федерального закона от 26.07.2017 № 212-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Гражданского кодекса РФ и отдельные законодательные акты РФ» (далее — ФЗ № 212), с 01.06.2018 институт договора займа преобразуется следующим образом: 1) меняется характеристика договора займа — он может быть как реальным (в отношениях с физическими лицами), так и консенсуальным (в случае заключения договора между юридическими лицами); 2) устанавливается срок отказа от исполнения договора займа; 3) определяется порядок начисления процентов по заемному обязательству; 4) вводиться новая дефиниция «ростовщические проценты», которые будут применяться, только в отношениях между гражданами и организациями, не оказывающими деятельность по предоставлению потребительских кредитов; 5) расширится предмет договора займа — сюда также будут включены ценные бумаги (далее — ЦБ)352. Все это должно повысить эффективность применения договорной конструкции займа в гражданских правоотношениях

351 См.: Косенко Е.В. Актуальные проблемы заключения договора займа// Вестник Саратовской государственной юридической академии. 2013. № 1 (2). С. 134.

352 См.: Федеральный закон от 26.07.2017 № 212-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Гражданского кодекса РФ и отдельные законодательные акты РФ» [Электронный ресурс] // СПС Гарант (дата обращения: 22.03.2018).

и, в некоторой степени, уравновесить положения займодавца и заемщика, обеспечить соблюдение баланса экономических интересов обеих сторон, и устанавливать некоторые ограничения, способствующие защите их от недобросовестных действий друг друга.

Наиболее интересным нововведением представляется возможность включения в предмет заемного обязательства ценных бумаг. В своей прежней редакции ст. 807 ГК РФ определяла, что по договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется вернуть займодавцу такую же сумму заема или равное количеств других полученных им вещей того же рода и качества353. Таким образом, в качестве предмета договора рассматривались только денежные средства и вещи, определяемые родовыми признаками.

В науке гражданского права принято разграничивать родовые и индивидуально-определенные вещи, причем, гражданское законодательство не устанавливает четких критериев для такого разделения354. В теории права данный вопрос достаточно хорошо проработан. Индивидуально -определенными вещами считаются только те вещи, которые отличаются конкретными, уникальными, присущими только им характеристиками. Что касаемо родовых вещей, то такие вещи определяются общими характеристикам — числом, весом и др.признаками. К их числу относят деньги, ценные бумаги и и.т.д355.

Проблема установления единого понятия «ценная бумага» считается одной из наиболее сложных проблем в современной правовой науке. Здесь следует упомянуть о том, что в гражданском законодательстве, после проведения некоторых преобразований выделяют две формы ценных бумаг: документарную и бездокументарную. В ГК РФ содержится определения каждой из них: так, под документарной ценной бумагой понимается документ, удостоверяющий при условии соблюдения установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, дальнейшее изменение и осуществление которых возможно только при его предъявлении356. Бездокументарная ЦБ представляет собой способ фиксации обязательственных или иных прав, закрепляемых именной или ордерной ЦБ, с помощью электронно-вычислительной техники, с выдачей право подтверждающего документа его обладателю. Такое определение может считать в принципе новым для отечественного гражданского законодательства, но все это не способствует формированию единого доктринального понимания правовой природы ценных бумаг, что порождает

353 См.: Гражданский Кодекс Российской Федерации (часть первая) 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 29.07.2017) [Электронный ресурс] // СПС Консультант Плюс (дата обращения: 22.03.2018).

354 См.: Дармаева М.В. Некоторые особенности правового регулирования займов ценными бумагами// Вестник Бурятского государственного университета. 2010. № 2. С. 146.

355 См.: Аксенова Т.Г. Гражданское право: Учебник. Под общ.ред. Аксеновой Т.Г. М.: Проспект, 2016. С.64.

356 Дулаев З.Б. Понятие ценной бумаги по законодательству РФ// Общество и право. 2010. № 1. С. 205.

определенные трудности в правоприменении357.

Существенные изменения институт ценных бумаг претерпел в 2012 -2014 г, когда были внесены поправки в гл.7 ГК РФ, полностью изменившие правовое регулирование рассматриваемых объектов358. Одним из важнейших изменений стало появление нового параграфа, посвященного бездокументарным ценным бумагам, хотя до этого данному объекту выделялась только одна правовая норма, чего было недостаточно для полноценного правового регламентирования.

Несмотря на то, что ЦБ удостоверяет имущественные права, носящие обязательственный характер, ее традиционно относят к объектам вещного права, что прямо и указано в ст. 128 ГК РФ. Отнесение ценных бумаг к категории «вещей» напрямую связано с их существенными определяющими признаками: они закрепляют совокупность имущественных прав, которые могут быть переданы или реализованы только при их непосредственном предъявлении359.

Соответственно переход ценной бумаги в рамках договора займа, от одного лица к другому, по мнению М.В.Дармаевой, означает опосредованный переход удостоверенных такой ценной бумагой прав [6; с. 147]360. Данный вывод находит свое подтверждение в нормативно-правовых актах: так в Федеральном законе от 22.04.1996 № 39-Ф3 «О рынке ценных бумаг» (далее — ФЗ №39) закреплено, что права по эмиссионной ценной бумаге, переходят к их приобретателю с момента перехода прав на эту ценную бумагу361.

При этом анализ норм, ФЗ № 39 позволяет сделать вывод о том, что форма удостоверения в ЦБ имущественных прав, вторична по отношению к самим правам, и все правомочия имущественного характера, закрепленные в документарной или бездокументарной форме, будут являться ценными бумагами, если условия их возникновения и обращения соответствуют всей совокупности признаков таких бумаг362. И таким образом, на законодательном уровне происходит некоторое смешение понятий ценной бумаги как вещи, и ценной бумаги как совокупности закрепленных в ней прав.

Однако если в ГК РФ про заем ценных бумаг ранее не упоминалось, то ФЗ «О рынке ценных бумаг», Налоговый кодекс РФ (далее НК РФ) и судебной практике неоднократно упоминалось о возможности заключения

359 См.: Соломина Н.Г. Договор займа: изменения действующего законодательства// Вестник Омского университета. Серия «Право». 2015. № 3. С. 132.

360 Дармаева М.В. Некоторые особенности правового регулирования займов ценными бумагами// Вестник Бурятского государственного университета. 2010. № 2. С. 147.

361 См.: Федеральный закон РФ от 22.04.1996 № 39-Ф3 «О рынке ценных бумаг» (последняя редакция) [Электронный ресурс] // СПС Консультант Плюс (дата обращения: 22.03.2018).

362 См.: Дармаева М.В. Некоторые особенности правового регулирования займов ценными бумагами// Вестник Бурятского государственного университета. 2010. № 2. С. 147.

договора займа в отношении документарных ценных бумаг363. При этом еще в 2006 г. упраздненный Высший Арбитражный Суд РФ (далее — ВАС РФ) готовил проект информационного письма «О заключении договоров займов бездокументарных ценных бумаг»364, что свидетельствует об активном использовании таких правовых конструкций (несколько отличающихся от традиционного понятия займа) на практике.

Как отмечает Н.Г.Соломина, очевидно, что если законодатель расширил предмет договора займа за счет включения в него ценных бумаг, то и правовая регламентация специфики такой заемной сделки, должна находится именно в гл. 42 ГК РФ 365. Вносимые изменения не содержат в себе ни одной специальной нормы, которая относилась бы к договору займа ценных бумаг. Да, отдельные положения, связанные с займом с использованием векселя и облигаций присутствуют в гражданском законодательстве, но все же эти договорные конструкции нельзя считать полностью тождественным и достаточными для общего правового регулирования заемных правоотношений, направленных на передачу ценных бумаг.

В правоприменительной практике достаточно часто встречаются споры, касающиеся заемных соглашений, предметом которых выступали акции [8; с. 137]366. При этом разрешение вопроса о допустимости такого займа, суды исходят из того, в какой форме они оформлены — в документарной или бездокументарной. Если речь о документарной форме акций, то основания для признания договора недействительным отсутствуют, а если о бездокументарной, то суды здесь отмечают серьезные нарушения закона, поскольку такие бездокументарные ценные бумаги не являются вещами.

Независимо от того, что документарные ценные бумаги относятся к вещам, а бездокументарные нет, сущность таких бумаг остается неизменной — она содержит в себе признаки принадлежащих лицу имущественных прав. И, следовательно, оборот указанных прав обладает определенной спецификой, которая делает невозможным использования для их передачи заключение договора займа. Так если передаются именные документарные ценные бумаги или бездокументарные ценные бумаги с условием их возврата, то возврату будут подлежать не какие -либо иные ценные бумаги, а именно те самые ценные бумаги которые были переданы изначально, (т.е те же самые имущественные права, удостоверенные таким документом), что превращает данную бумагу в вещь, обладающую индивидуально —

363 См.: Соломина Н.Г. Договор займа: изменения действующего законодательства// Вестник Омского университета. Серия «Право». 2015. № 3. С. 133.

364 См.: Проект Президиума ВАС РФ от 2006 г. «Информационное письмо «О заключении договора займа бездокументарных именных бумаг» [Электронный ресурс] // СПС Консультант Плюс (дата обращения: 22.03.2018).

365 Соломина Н.Г. Договор займа: изменения действующего законодательства// Вестник Омского университета. Серия «Право». 2015. № 3. С. 134.

366 См.: Косенко Е.В. Актуальные проблемы заключения договора займа// Вестник Саратовской государственной юридической академии. 2013. № 1 (2). С. 137.

Еще одним моментом, свидетельствующим об индивидуальной определенности ценных бумаг, выступает их рыночная стоимость. Например, если ценная бумага выставлена на биржевых фондах, то ее рыночная стоимость является одно из существенных характеристик, определяющим базовый критерии ее налогообложения. И т.к ценная бумага сама по себе экономически мобильна, то стоимость возвращаемого имущество может существенно отличатся от его первоначальной стоимости, при котором оно передавалось в заем, что противоречит смыслу обязательств по договору займа368.

На сегодняшний день однозначная оценка расширения предмета договора займа за счет включения в него ценных бумаг, учеными-цивилистами не дана. Некоторые склоняются к тому (среди них

H.Г.Соломина ), что договор займа не совсем уместен в обороте ценных бумаг, что следует из цели, которую преследуют субъекты соглашения369. Очевидным представляется тот факт, что мотивом передачи ценных бумаг одним лицом другому лицу не может выступать временное заимствование, отчуждение или передача в чужое управление — для этого существуют иные договорные институты, которые позволяют удовлетворить максимально эффективно подобные интересы. Любые операции на рынке ценных бумаг в первую очередь связаны с интересами владельцев таких бумаг, которым важно получить максимальную экономическую выгоду от использования принадлежащих им прав, удостоверенных ценными бумагами, как в документарной, так и в бездокументарной форме. И вполне возможно, что договор займа является не совсем подходящим правовыми средством для достижения поставленных целей, а учитывая все специфические признаки рассмотренного объекта гражданских прав, представляется, что соответствующая проблематика подлежит дальнейшему исследованию с целью ее практической реализации.

I. Гражданский Кодекс Российской Федерации (часть первая) 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 29.07.2017) [Электронный ресурс] // СПС Консультант Плюс (дата обращения: 22.03.2018).

2. Федеральный закон РФ от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (последняя редакция) [Электронный ресурс] // СПС Консультант Плюс (дата обращения: 22.03.2018).

3. Федеральный закон от 26.07.2017 № 212-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Гражданского кодекса РФ и отдельные законодательные акты РФ» [Электронный ресурс] // СПС Гарант (дата обращения: 22.03.2018).

367 См.: Дармаева М.В. Некоторые особенности правового регулирования займов ценными бумагами// Вестник Бурятского государственного университета. 2010. № 2. С. 148.

369 Соломина Н.Г. Договор займа: изменения действующего законодательства// Вестник Омского университета. Серия «Право». 2015. № 3. С.136.

4. Проект Президиума ВАС РФ от 2006 г. «Информационное письмо «О заключении договора займа бездокументарных именных бумаг» [Электронный ресурс] // СПС Консультант Плюс (дата обращения: 22.03.2018).

5. Аксенова Т.Г. Гражданское право: Учебник. Под общ.ред. Аксеновой Т.Г. М.: Проспект, 2016. 445 с.

6. Дармаева М.В. Некоторые особенности правового регулирования займов ценными бумагами// Вестник Бурятского государственного университета. 2010. № 2. С. 145-149.

7. Дулаев З.Б. Понятие ценной бумаги по законодательству РФ// Общество и право. 2010. № 1. С. 205-207.

8. Косенко Е.В. Актуальные проблемы заключения договора займа// Вестник Саратовской государственной юридической академии. 2013. № 1 (2). С. 134 -139.

9. Соломина Н.Г. Договор займа: изменения действующего законодательства// Вестник Омского университета. Серия «Право». 2015. № 3. С. 132-136.