Отличие новации от отступного
Подборка наиболее важных документов по запросу Отличие новации от отступного (нормативно–правовые акты, формы, статьи, консультации экспертов и многое другое).
- Новация:
- Новация долга в заемное обязательство
- Новация это
- Соглашение о новации займа образец
- Соглашение о новации образец
- Новация векселя в вексель
- Показать все
- Новация:
- Новация долга в заемное обязательство
- Новация это
- Соглашение о новации займа образец
- Соглашение о новации образец
- Новация векселя в вексель
- Показать все
- Отступное:
- НДС при отступном
- Отступное НДС
- Отступное НДФЛ
- Отступное это
- Признание недействительным соглашения об отступном
- Показать все
Статьи, комментарии, ответы на вопросы
Статья: Практика рассмотрения дел о прекращении обязательств новацией
(Харина Д.П.)
(«Арбитражные споры», 2023, N 2) 4.2. Соглашение о новации обязательства необходимо также отличать от соглашения о предоставлении отступного. В отличие от новации отступное прекращает обязательство с момента предоставления отступного взамен исполнения, а не с момента достижения сторонами соглашения об отступном (пункт 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 102 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса Российской Федерации»).
Нормативные акты
«Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 1 (2019)»
(утв. Президиумом Верховного Суда РФ 24.04.2019) 4. В отличие от новации при отступном первоначальное обязательство прекращается с момента предоставления отступного, а не с момента заключения соглашения о нем.
Правовые ресурсы
- «Горячие» документы
- Кодексы и наиболее востребованные законы
- Обзоры законодательства
- Федеральное законодательство
- Региональное законодательство
- Проекты правовых актов и законодательная деятельность
- Другие обзоры
- Календари
- Формы документов
- Полезные советы
О природе отступного и его отличии от новации при использовании в хозяйственной деятельности
В предыдущем номере журнала мы рассматривали новацию как вариант прекращения договорного обязательства без использования денежных средств. Весьма похожей на новацию конструкцией является уплата отступного, что допускается
и для прекращения внешнеторговых обязательств.В статье мы проанализируем природу отступного и покажем особенности его использования.
Отличие отступного от новации
По своим внешним признакам отступное достаточно сходно с новацией, особенно если речь идет о замене в рамках новации, например, одного имущества на другое.
Под отступным понимается прекращение обязательства по соглашению сторон путем предоставления взамен исполнения отступного в виде уплаты денег, передачи имущества и т.п. Размер, сроки и порядок предоставления отступного стороны устанавливают в соглашении об отступном (ст. 380 ГК).
Отступное предполагает, что, когда соответствующая сторона обязательства передает определенное имущество, результат работы и т.д., которое не являлось предметом первоначального договора, первоначально определенное сторонами в договоре обязательство больше исполняться не должно. Такое обязательство прекращается в связи с получением указанного выше имущества (и т.д.), которое и является отступным.
Базовое правовое различие между новацией и отступным как способами прекращения гражданско-правовых обязательств заключается в том, что при новации правовая связь между субъектами-участниками первоначального обязательства сохраняется (она продолжается в рамках нового обязательства), а при отступном оно прекращает не только первоначальное обязательство, но и все отношения между соответствующими субъектами.
Указанный подход нашел свое полное подтверждение в п. 3 ст. 367 ГК, в соответствии с которым уплата отступного освобождает должника от исполнения обязательства в натуре. Для сравнения: уплата неустойки или возмещение убытков в соответствии с п. 1 ст. 367 ГК не освобождают должника от исполнения обязательства в натуре.
Обратите внимание! В случаях, когда срок предоставления отступного, согласованный сторонами в соглашении об отступном, более длительный, чем срок заключения соглашения об отступном, наблюдается определенная длительность во взаимоотношениях сторон, как и при применении новации, т.е. определенный период их взаимоотношений. Но даже в таких случаях нельзя говорить о совпадении отступного и новации, потому что между ними все равно существуют различия.
Проблема соразмерности отступного стоимости прекращаемого обязательства
На практике часто возникает проблема: возможно ли предоставить отступное, не равное по стоимости прекращаемому обязательству? Особенно это актуально применительно к внешнеторговым обязательствам, а именно к предоставлению отступного нерезидентом резиденту Республики Беларусь.
Несмотря на то что формально ни ст. 380 ГК, ни какая-либо иная норма белорусского законодательства не содержит запрета на прекращение обязательств отступным, считаем, что предоставление «неадекватного» отступного, т.е. сильно отличающегося по стоимости от прекращаемого им обязательства, чревато возможными последствиями.
Документ:
Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее – КоАП).Считаем, что при прекращении нерезидентом экспортного обязательства белорусского резидента по внешнеторговому договору «неадекватным» отступным контрольные органы Республики Беларусь могут посчитать, что в части превышения стоимости прекращаемого обязательства над стоимостью отступного белорусский субъект не возвратил своевременно денежные средства в Республику Беларусь и тем самым нарушил требования валютного законодательства. То же можно сказать и в отношении прекращения импортного обязательства перед белорусским субъектом. В этом случае может быть применена ответственность на основании ст. 11.37 КоАП.
Документ:
Закон Республики Беларусь от 27.08.2008 № 429-З «О государственном регулировании производства и оборота алкогольной, непищевой спиртосодержащей продукции и непищевого этилового спирта» (далее – Закон № 429-З).Обратите внимание! В хозяйственной практике были попытки контролирующих и, в частности, налоговых органов признать часть отступного, превышающую стоимость прекращаемого обязательства, дарением с соответствующими правовыми последствиями.
Мы считаем, что в приведенной ситуации дарение отсутствует, так как с точки зрения гражданского права Республики Беларусь любое встречное предоставление (удовлетворение) дарения не образует.
Документ:
Закон Республики Беларусь от 13.07.2012 № 415-З «Об экономической несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве).Рекомендация
В связи с этим мы рекомендуем при применении отступного исходить из «близости» (не обязательно тождественности) стоимости прекращенного обязательства и стоимости отступного.
Запреты и ограничения при применении отступного
При оптовой торговле алкогольной, непищевой спиртосодержащей продукцией и непищевым этиловым спиртом запрещается прекращение обязательств отступным (ст. 25 Закона № 429-З).
Ограничение по применению отступного установлено в отношении сделок, совершаемых органами управления банка по распоряжению движимым имуществом банка, балансовая стоимость которого составляет более 1 % балансовой стоимости активов банка. В этом случае применение отступного допускается только при наличии согласия временной администрации (ст. 187 Закона о банкротстве).
Документ:
постановление Совета Министров Республики Беларусь и Национального банка Республики Беларусь от 30.04.2009 № 548/8 «О некоторых вопросах прекращения обязательств по внешнеторговым операциям при экспорте и внешнеторговым договорам при выкупе предмета лизинга» (далее – постановление № 548/8).Применение отступного во внешнеторговых обязательствах
Законодатель допускает применение отступного как один из способов неденежного прекращения обязательств по внешнеторговым операциям при экспорте (п. 1 постановления № 548/8; п. 1 постановления № 898/10).
Сравнивая отступное и новацию как способы прекращения внешнеторговых обязательств, можно увидеть, что датой завершения экспортной операции отступным будет дата поступления белорусскому субъекту встречного предоставления (удовлетворения) в виде указанного отступного, а датой завершения экспортной операции новацией будет не дата получения белорусским субъектом реального исполнения по новому (новированному) обязательству, а дата уже самого подписания (а точнее, совершения) соглашения о новации.
На первый взгляд, приведенный выше подход законодателя делает новацию «привлекательнее» отступного применительно к сфере внешнеторгового оборота. Ранее мы писали, что фактически законодатель дает возможность продлить внешнеторговое обязательство через новацию на новый срок исполнения нерезидентом взятого на себя обязательства [1] . Применение отступного такой возможности резиденту не дает, а следовательно, он подвергается риску быть привлеченным к ответственности по ст. 11.37 КоАП за несвоевременный возврат валютной выручки.
Документ:
постановление Совета Министров Республики Беларусь и Национального банка Республики Беларусь от 06.07.2009 № 898/10 «О дате неденежного прекращения обязательств по внешнеторговым операциям при экспорте» (далее – постановление № 898/10).Пример
По внешнеторговому договору поставки срок завершения экспортной операции – 90 дней (подп. 1.4 п. 1 Указа № 178), т.е. в течение 90 дней резидент должен получить экспортную выручку от нерезидента. Для того чтобы не подвергнуться административному взысканию, резидент должен в дату заключения соглашения об отступном (не позже 90-го дня) не только заключить соглашение об отступном, но и реально получить указанное отступное, т.е. согласованное сторонами имущество, результат интеллектуальной деятельности и т.д.
Документ:
Указ Президента Республики Беларусь от 27.03.2008 № 178 «О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций» (далее – Указ № 178).Таким образом, при всем сходстве отступного и новации их применение и во внутрихозяйственных сделках, и во внешнеторговых договорах имеет свои особенности, которые мы указали выше и на которые необходимо обращать внимание, чтобы не понести административную ответственность.
Ян Функ, д-р юрид. наук,
профессор, Председатель Международного
арбитражного суда при БелТПП[1] Функ, Я. Новация: как применять к внутрихозяйственным и внешнеторговым обязательствам / Я. Функ // Я – юрисконсульт организации. – 2016. – № 12. – С. 16–19.
Новация обязательств: основные трудности и судебная практика
Заменить одно обязательство на другое можно с помощью новации. Это удобно, ведь контрагенты могут превратить долг по поставке в заем. В таких случаях должнику не придется выплачивать неустойку, а кредитор сможет получить свои деньги даже после истечения срока давности. Но есть и минусы. И главный из них — не все долги можно новировать. При этом законодательно не до конца решено, какие из обязательств не трансформируются. Как избежать проблем при использовании новации — обсудили с юристами.
Особенности новации
Новацию, то есть замену первоначального требования на другое, разрешает ст. 414 ГК. Воспользоваться механизмом могут как компании, так и физические лица. Главное, чтобы новое условие отличалось от предыдущего, а не просто его корректировало. Так, долг по договору купли-продажи или неосновательное обогащение можно, например, превратить в заем (п. 24 Постановления Пленума ВС от 11.06.2020 № 6). А вот соглашение о рассрочке долга новацией не будет. Если заключен договор новации, то первоначальное обязательство полностью прекращается (не начисляется неустойка, не течет срок исковой давности, прекращаются поручительства и залог) и возникает новое. Это значит, что контрагент уже не может предъявлять иск по первоначальному соглашению.
При этом сама новация всегда носит безденежный характер. Поскольку недопустимо под новое соглашение передавать деньги второй раз, объясняет советник Бюро адвокатов «Де-юре» Бюро адвокатов «Де-юре» Федеральный рейтинг. группа Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры — mid market) группа Банкротство (споры mid market) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Банкротство (реструктуризация и консалтинг) группа Семейное и наследственное право группа Уголовное право группа Природные ресурсы/Энергетика группа Недвижимость, земля, строительство 11 место По количеству юристов 19 место По выручке 22 место По выручке на юриста Профайл компании × Юрий Свирин. Для иллюстрации представим ситуацию: стороны заключили договор поставки, по которому заказчик передал поставщику деньги, а товары не получил. Контрагенты новируют это обязательство в заемное, но по новому соглашению заказчик поставщику деньги не передает (потому что передал их ранее). При этом у поставщика появляется обязанность вернуть деньги по договору займа, хотя в реальности он их получил по договору поставки.
Еще одна особенность новации заключает в том, что соглашение об этом двухстороннее. И заключают его, только когда наступает срок погашения долга. Ведь до этого момента долга как такового нет, а значит, и новировать нечего. С другой стороны, обязательство разрешается новировать, даже если по нему истек срок исковой давности.
При этом к соглашению о новации применяются строгие правила о форме. Представим ситуацию: обязательство по оплате поставленного товара вы решили трансформировать в передачу доли в праве общей собственности на здание. Для договора поставки достаточно простой письменной формы, но сделки с долями совершаются в нотариальной форме. Поэтому и соглашение о новации надо удостоверить у нотариуса, иначе оно будет ничтожным. В некоторых случаях закон прямо предусматривает требования к форме: согласно п. 2 ст. 818 ГК, соглашение о новации долга в заемное должно соответствовать правилам ст. 808 ГК о форме договора займа. То есть соглашение следует заключать письменно (если речь идет о физлицах, то письменная форма нужна при займе от 10 000 руб.).
Но соглашение о новации можно заключать не во всех случаях.
❌ Нельзя новировать обязательства, тесно связанные с личностью, поясняет старший юрист Nektorov, Saveliev & Partners Nektorov, Saveliev & Partners Федеральный рейтинг. группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market) группа Международные судебные разбирательства группа Международный арбитраж группа Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Рынки капиталов группа Санкционное право группа Банкротство (споры mid market) группа Недвижимость, земля, строительство группа Природные ресурсы/Энергетика группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры — high market) 9 место По выручке на юриста 23 место По выручке 29 место По количеству юристов × Кристина Икаева. Так, в предыдущей редакции ст. 414 ГК запрещала новацию обязательств по возмещению вреда жизни или здоровью и по уплате алиментов. Сейчас в законе таких правил нет. Но юрист Олевинский, Буюкян и партнеры Олевинский, Буюкян и партнеры Федеральный рейтинг. группа Банкротство (реструктуризация и консалтинг) 13 место По выручке на юриста 25-26 место По количеству юристов 27 место По выручке Профайл компании × Ирина Колосова поясняет, что они все еще действуют на практике: «Новация обязательств по возмещению вреда жизни или здоровью и по уплате алиментов не допускается, и такие соглашения считаются недействительными».
❌ Нельзя погашать требования кредиторов с помощью новации во время конкурсного производства. Это прямо запрещает ст. 142 закона «О банкротстве» («Расчеты с кредиторами в ходе конкурсного производства»). Колосова объяснила причину такого запрета: ГК не содержит строгих требований к тому, каким должно быть новое обязательство при новации. Это значит, что оно может содержать иной способ и предмет исполнения. А это может привести к переквалификации нового требования в текущее или реестровое (а от этого зависит, в каком порядке кредиторы получат удовлетворение требований). То есть заключить соглашение о новации могут, чтобы оказаться впереди других кредиторов. Это, очевидно, противоречит основной цели конкурсного производства — пропорциональному погашению требования кредиторов должника, заключила Колосова.
Несмотря на отсутствие запрета, консультант O2 Consulting (О2 Консалтинг) O2 Consulting (О2 Консалтинг) Федеральный рейтинг. группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market) группа Семейное и наследственное право группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Цифровая экономика группа Частный капитал группа ГЧП/Инфраструктурные проекты группа Комплаенс группа Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование) группа Ритейл, FMCG, общественное питание группа Рынки капиталов группа Санкционное право группа Трудовое и миграционное право (включая споры) группа Экологическое право группа Интеллектуальная собственность (Консалтинг) группа Недвижимость, земля, строительство Профайл компании × Андрей Семенов рассказывает, что не встречал споров, в которых бы новировалось неденежное корпоративное обязательство (например, голосовать на собрании определенным образом). При этом эксперт считает, что такая сделка может быть интересной для структурирования отношений участников корпораций.
Новация не предполагается
Семенов отмечает: новацию следует отличать от других видов прекращения и изменения обязательств. Так, если стороны изменили существующее обязательство (например, срок или отдельные договорные условия), но не выразили желания его новировать, то новации не происходит. В судебной практике доминирует принцип «Новация не предполагается», говорит эксперт. В п. 2 обзора практики применения арбитражными судами ст. 414 ГК Президиум ВАС приводит пример такого дела. Компания не выплатила долг за теплоснабжение, поэтому муниципальное предприятие обратилось в суд. Первая инстанция отказалась взыскивать долг, посчитав, что стороны заключили договор новации обязательств. Потому что в переписке они обсуждали, что должник передаст истцу молочную продукцию. Но апелляционная инстанция отменила это решение и удовлетворила иск. Суд указал: «Если стороны намерены совершить новацию, то они должны это определенно выразить», но в этом деле истец и ответчик не сделали этого. А в таком случае новация не происходит.
Партнер Orchards Orchards Федеральный рейтинг. группа Арбитражное судопроизводство (корпоративные споры) группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры — high market) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Экологическое право группа Антимонопольное право (включая споры) группа Банкротство (реструктуризация и консалтинг) группа Банкротство (споры high market) группа Интеллектуальная собственность (Консалтинг) группа Недвижимость, земля, строительство группа Фармацевтика и здравоохранение группа Частный капитал Профайл компании × Алексей Станкевич добавляет: если в соглашении не сказано, является оно новацией или отступным (ст. 409 ГК), то оно будет истолковано в качестве последнего. Из этого принципа исходят суды (дело № 117-КГ17-8). Принципиальное отличие новации от отступного состоит в том, что в первом случае одно обязательство заменяется на другое, а во втором — обязательство прекращается другим исполнением. Новация подразумевает продолжение отношений сторон, а отступное — нет. Например, обязательство построить здание можно новировать в обязательство продать другое здание. А в случае отступного вместо уплаты неустойки можно выполнить работы.
Судебная практика
Свирин рассказывает, что судебная практика по вопросам новации противоречива, а позиции некоторых судов вызывают у него недоумение. Так, в деле № А40/13199-06 АС МО решил, что новация — соглашение об отсрочке выплаты долга, а это противоречит буквальному толкованию текста закона. Новацией нельзя считать изменение порядка расчета или корректировку взыскиваемой суммы. По ст. 414 ГК новация — полная замена одного обязательства другим.
Юрист Пепеляев Групп Пепеляев Групп Федеральный рейтинг. группа Антимонопольное право (включая споры) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование группа Комплаенс группа Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование) группа Налоговое консультирование и споры (Налоговые споры) группа Недвижимость, земля, строительство группа Трудовое и миграционное право (включая споры) группа Цифровая экономика группа Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры — mid market) группа Банкротство (реструктуризация и консалтинг) группа Банкротство (споры mid market) группа Интеллектуальная собственность (Консалтинг) группа Интеллектуальная собственность (Регистрация) группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market) группа Природные ресурсы/Энергетика группа Семейное и наследственное право группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Фармацевтика и здравоохранение группа Финансовое/Банковское право группа Международный арбитраж группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Экологическое право × Антон Иванов считает, что новация — относительно популярный инструмент. Но связанные с ней вопросы не до конца решены в законодательстве (например, о том, какие обязательства новируются, а какие нет), поэтому использование новации может привести к возникновению трудностей на практике.
✔️ Суд признает договор новации, если он заключен на основе реально существующего обязательства и с соблюдением всех формальностей
После реорганизации «Инсистрой» в строительную компанию «БАМ» Сергей Лобков* решил выйти из ее состава. Стоимость доли Лобкова оценили в 203,4 млн руб., а единственный участник организации Олег Пришвин* согласился выплатить сумму. Бизнес-партнеры новировали долг в заемное обязательство. Но фирма так и не передала деньги Лобкову.
Он обратился в АС Челябинской области, чтобы взыскать со строительной компании 250,4 млн руб. долга, процентов и неустойки (дело № А76-5289/2016). Первая инстанция иск удовлетворила. Когда Лобков вышел из состава «БАМ», его доля в уставном капитале перешла компании, а у последней появилась обязанность выплатить ее стоимость. Стороны решили новировать это обязательство в заемное, о чем составили соглашение. То есть все требования для новации обязательств были соблюдены.
А апелляция согласилась, что в этом случае произошла новация обязательств. Но 18-й ААС не согласился с оценкой стоимости доли. Она выплачивается за счет разницы между чистыми активами и уставным капиталом. А при первоначальном расчете между фирмой и Лобковым учитывали только чистые активы компании. В итоге суд выплатил Лобкову только 57,4 млн руб. Эту позицию поддержала кассация.
Лобков не согласился с расчетами и пожаловался в Верховный суд. Он просил оставить в силе решение первой инстанции, а апелляции и кассации отменить, указав, что на сумму в 250,4 млн руб. они утвердили месте со строительной компанией. Но СКЭС посчитала, что суды правильно сократили присужденную сумму. В передаче его жалобы на рассмотрение экономколлегией отказали.
✔️ Суд признает договор новации, если деньги фактически передавались по изначальному обязательству
В 2015 году Николай Чернов* заказал у Романа Васечкина* товары для монтажа системы отопления и перевел за них 250 000 руб., но так и не получил и товар. Стороны новировали договор поставки в заемное обязательство: Васечкин написал расписку, что должен Чернову 250 000 руб. Но вернул только 60 000 руб.
Чтобы взыскать оставшиеся 190 000 руб. долга и проценты за пользование чужими деньгами (33 049 руб.), Чернов обратился в Вельский райсуд Архангельской области (дело № 2-1002/2019). Три инстанции отказали в удовлетворении иска. Они отметили, что деньги по договору займа на самом деле не передавали, таким образом стороны подтвердили долг по договору поставки. Исходя из этого суды решили, что договор займа безденежный, а истец может вернуть деньги, предъявив другой иск (о взыскании долга по договору поставки). Тогда Чернов написал жалобу в ВС (дело № 1-КГ21-15-КЗ).
Тройка судей под председательством Сергея Асташова указала, что согласно п. 1 ст. 414 ГК («Прекращение обязательства новацией») первоначальные обязательства прекращаются соглашением о его замене на другое. То есть Чернов уже не мог потребовать вернуть долг по договору поставки, как предлагали нижестоящие инстанции.
Сам же факт новации не основание для признания договора безденежным, поскольку новация всегда носит безденежный характер. Средства передают только по изначальному соглашению, из которого долг трансформируют в другое обязательство. В этом случае стороны договорились превратить долг по поставке в заем.
В итоге ВС направил дело на новое рассмотрение в Архангельский облсуд, где требования Чернова удовлетворили (дело № 33-908/2022). В его пользу взыскали 190 000 руб. долга и проценты за пользование чужими деньгами (33 049 руб.). Областной суд согласился, что фактическая задолженность Васечкина возникла по договору поставки, но стороны переформатировали ее в заем. Поэтому и соглашение о займе нельзя назвать безденежным, ведь в его основе лежит долг за поставку товара.
Похожую позицию ВС занял и в деле № 5-КГ22-76-К2. Суд также отметил: при новации обязательства в заемное его нельзя оспаривать из-за того, что фактически деньги не были переданы. Ведь при новации не передают средства, а уже существующий долг трансформируют в другое обязательство. Фактически ВС защитил кредиторов, которым отказывали во взыскании новированного долга со ссылкой на безденежность соглашения.
Если аффилированные лица заключают договор без соблюдения формальностей, а потом новируют обязательство, то в суде придется доказывать наличие изначального обязательства, говорит Колосова. Если этого сделать не получится, то соглашение о новации будет считаться мнимой сделкой. Кредитор не сможет потребовать исполнения обязательств от должника. Чтобы предотвратить такую ситуацию, надо подробно прописать основные характеристики изначального обязательства в соглашении о новации, отмечает эксперт. Подтвердить изначальное обязательство могут акты приема-передачи, товарные накладные, платежные поручения.
❌ Суд не признает новацию, если нет доказательств долга
Антон Шишкин* — единственный акционер и директор «ТехСервиса». В апреле 2016 года Шишкину показалось, что компания задолжала ему 17 млн руб. по трудовому договору и за покупку оборудования за свой счет. Бизнесмен решил переформатировать это обязательство в заемное: от имени компании он составил договор о новации с самим собой.
В том же месяце Карина Абдуллаева* выкупила у Шишкина 49% акций «ТехСервиса». Узнав о договоре займа, она решила оспорить его через суд (дело № А43-54403/2019). АС Нижегородской области отметил: в деле нет доказательств, что у «ТехСервиса» были обязательства перед Шишкиным, а значит, и новировать было нечего. Ответчик совершил сделку за несколько дней до покупки истцом акций компании, такие действия следует признать недобросовестными.
Суд посчитал сделку новации мнимой. С такой позицией согласились 1-й ААС и АС Волго-Вятского округа.
❌ Суд не признает новацию, если стороны прямо не указали, что заключают такой договор
Из материалов дела № 2-914/21 следует: Петр Рябов* работал электрогазосварщиком в компании «Энергопром» с 2018 года. По трудовому договору он получал 20 000 руб. зарплаты, но по факту выплаты были больше. В 2020-м Рябов уволился, но неофициальную часть зарплаты ему не выплатили. Чтобы избежать ответственности за противозаконные схемы, гендиректор «Энергопром» Павел Сычев* составил расписку, что должен Рябову 99 000 руб. и обязался вернуть их до 1 марта 2020-го. Но не сделал этого.
Рябов подал иск в Шпаковский райсуд Ставропольского края, чтобы взыскать 131 609 руб. (неофициальная зарплата, проценты за пользование деньгами, компенсация морального вреда и судрасходы). Он посчитал, что произошла новация обязательств: задолженность по зарплате превратилась в заемное обязательство, Сычев перевел долг с компании на себя.
Три инстанции отказали в удовлетворении иска. Суды указали, что Рябов не передавал деньги Сычеву, поэтому договор займа следует признать безденежным. Сам факт составления расписки не значит, что стороны новировали обязательство по выплате зарплаты в заемное. Рябов не смог доказать, что до составления расписки у Сычева были перед ним зарплатные обязательства.
* Имя и фамилия изменены редакцией.
- Виктория Яшина ,
- Анастасия Синченкова
Новация или отступное: что нужно знать для выбора между ними
О новации и отступном речь заходит, когда стороны решают прекратить обязательство другим исполнением. Эти способы прекращения обязательств похожи, поэтому, чтобы выбрать между ними, нужно разобраться в особенностях.
При новации обязательство обновляется, изменяется его природа: например, аренда имущества новируется в его куплю-продажу. А в случае с отступным должник как бы откупается от исполнения обязательства, предоставляя кредитору что-то взамен этого — например, вместо денег передает автомобиль.1. Основное отличие новации от отступного
Их принципиальное отличие в том, что при новации одно обязательство прекращается и возникает новое (между теми же лицами), а отступное просто прекращает обязательство другим исполнением (ст. 409, п. 1 ст. 414 ГК РФ).
Таким образом, при новации отношения сторон сохраняются, а обязательство заменяется другим (п. 22 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 N 6). Например, обязательство построить здание можно заменить обязательством продать кредитору (заказчику по договору подряда) другое здание. Или обязательство уплатить неустойку — заемным обязательством (см. Позицию ВАС РФ).
Предоставление отступного не подразумевает продолжения отношений. Отступное позволяет должнику надлежаще исполнить свое обязательство и тем самым прекратить его, но, с согласия кредитора, по-другому. Например, можно вместо уплаты неустойки выполнить работы.2. Когда прекращается первоначальное обязательство при новации и отступном
При новации первоначальное обязательство прекращается в момент заключения соглашения о новации. Иной момент может быть установлен в соглашении или законе (п. 1 ст. 414 ГК РФ).
Для прекращения обязательства отступным нужно не только заключить соглашение, но и исполнить его, то есть предоставить отступное (ст. 409 ГК РФ, п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 102).
После заключения соглашения должник вправе либо исполнить первоначальное обязательство, либо предоставить отступное (см. Позицию ВС РФ). Таким образом, обязательство может прекратиться либо в момент его исполнения согласно п. 1 ст. 408 ГК РФ, либо в момент предоставления отступного согласно ст. 409 ГК РФ.3. Как новация влияет на отношения сторон
При новации все дополнительные обязательства, связанные с первоначальным, прекращаются. В частности, кредитор не может начислить неустойку или обратить взыскание на предмет залога. Но стороны могут договориться иначе в своем соглашении (п. 2 ст. 414, пп. 1 п. 1 ст. 352 ГК РФ, п. 25 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 N 6).
Однако новация не лишает должника права возражать против требований кредитора и пользоваться иными способами защиты, которые предусмотрены ст. 328 ГК РФ (п. 23 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 N 6). Например, если обязательство по оплате товара на сумму 1 млн руб. новировано в заем, а продавец передал товар только на 500 000 руб., покупатель (который теперь является заемщиком) может приостановить внесение платежей по займу в силу п. 2 ст. 328 ГК РФ.
Если в результате новации изменился вид договора, то к отношениям сторон применяются правила о вновь возникшем договоре (или правила о непоименованных и смешанных договорах). Однако к правам и обязанностям сторон, которые возникли до новации и не прекратились ею, по умолчанию применяются правила о первоначальном договоре (п. 28 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 N 6). Например, если обязательство заказчика оплатить работы новировано в заемное обязательство заказчика, то к отношениям сторон применяются правила о займе, но сохраняются гарантийные обязательства подрядчика.4. Как отступное влияет на отношения сторон
При отступном условия первоначального обязательства действуют до момента предоставления отступного, то есть пока первоначальное обязательство существует. После предоставления отступного это обязательство прекращается, а значит, прекращаются и все обеспечивающие его обязательства, если иное не предусмотрено законом или договором (п. 4 ст. 329, ст. 409 ГК РФ).
До этого момента обязательство продолжает существовать, дополнительные обязательства сохраняются. Это значит, к примеру, что, если отступное не было предоставлено вовремя, кредитор может начислить неустойку с первого дня просрочки исполнения первоначального обязательства (п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 N 6).5. Что может и не может требовать кредитор после заключения соглашения о новации или отступном
После заключения соглашения о новации кредитор может требовать от должника исполнения нового обязательства и должен принять такое исполнение. Это обусловлено тем, что по умолчанию с момента заключения соглашения первоначальное обязательство прекращается и возникает новое, которое теперь и надо исполнять надлежащим образом (п. 1 ст. 414, ч. 1 ст. 309 ГК РФ).
При отступном, срок предоставления которого еще не наступил, кредитор по общему правилу уже не может требовать исполнения первоначального обязательства (п. 4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 N 6). Но нельзя и потребовать предоставления отступного, поскольку у должника еще есть время для исполнения первоначального обязательства.
Кредитор не сможет потребовать предоставления отступного и в том случае, если должник просрочит его предоставление. Но если он предоставит его с просрочкой, от отступного можно отказаться. В этом случае остается действующим первоначальное обязательство и можно требовать его исполнения, а также начислить неустойку с первого дня просрочки исполнения первоначального обязательства (п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 N 6).С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры.
Остались вопросы к адвокату?
Задайте их прямо сейчас здесь, или позвоните нам по телефонам в Москве +7 (499) 288-34-32 или в Самаре +7 (846) 212-99-71 (круглосуточно), или приходите к нам в офис на консультацию (по предварительной записи)!