Термшит что это такое простыми

Что такое term sheet. Объясняем простыми словами

Term sheet — это соглашение об основных условиях сделки, в котором обозначены главным образом юридические и финансовые параметры.

Term sheet не имеет юридической силы (обычно). Этот документ называют джентльменским соглашением, нарушение которого влечёт за собой только моральные последствия. Впрочем, в соглашении может быть указана неустойка за отказ от заключения сделки.

Term sheet позволяет бизнесменам, планирующим провести сложную сделку, сэкономить и время, и деньги. Как правило, на этапе подписания term sheet становится понятно, смогут ли стороны договориться.

Примеры употребления на «Секрете»

«Привлечение инвестиций — это, по сути, продажа <. >разбейте процесс на основные этапы <. >Концептуально весь процесс можно разбить на решение двух основных задач: организации личной встречи и получения так называемого term sheet, документа, в котором на трёх-четырёх страницах описаны основные условия сделки, на которую готов фонд. К основным условиям относятся оценка, размер инвестиций, количество траншей, liquidation preferences, вестинг фаундеров и т. д.».

(CEO компании GetIntent Георгий Левин — о привлечении первых инвестиций.)

«Осенью я получила болезненный опыт. У меня был подписанный term sheet, и в течение недели я должна была уже получить деньги, как вдруг инвестор, с которым мы уже, казалось, обо всём договорились, отвалился. Конечно, для меня это стало ударом. По своей наивности я полагала, что, когда все условия оговорены, раунд можно считать закрытым. Это не так».

(Предприниматель Ольга Зиновьева — об истории своего сервиса доставки еды Elementaree.)

Нюансы

Term sheet может включать в себя структуру сделки, предмет основного договора и цену сделки, срок и условия проведения Due Diligence, порядок и сроки заключения и исполнения основного договора, заверения и гарантии, порядок распределения расходов, а также условия о конфиденциальности.

Заключать term sheet рекомендуется, если:

• у планируемой сделки сложная структура;
• запланировано создание совместного предприятия или проведение совместных НИОКР;
• одна из сторон сделки — венчурный фонд или бизнес-ангел;
• планируемая сделка требует проведения проверки (due diligence) перед её заключением.

Факт

Аналогами этого документа являются Letter of Intent, Commitment Letter, Memorandum of Understanding.

Term sheet: как составить и на что обратить внимание

76% термшитов включают привилегии для инвесторов при ликвидации. В 95% случаев инвестор получает право назначать своего директора. 29% терм шитов установили плату за предоставление инвестиций. Цифры от британского PwC в VC Term Sheet Market Report 2021 подтверждают как много подводных камней прячет документ. Если не знаете, как такие условия повлияют на бизнес, статья для вас. IT-юристы Stalirov&Co разобрали отдельные пункты договора о намерениях, чтобы подготовить компанию к переговорам и уберечь от неприятных сюрпризов.

Зачем нужен Term Sheet?

Term sheet — это ключевые условия будущей сделки, первый юридический шаг к финансированию. Еще документ называют меморандумом о намерениях и ошибочно считают, что выполнять договоренности не обязательно. Действительно, условия сделки могут измениться, но пункты о конфиденциальности и эксклюзивности, due diligence становятся обязательными в момент подписания. Поэтому не стоит относиться к документу как к формальности.

Есть кейсы, когда суд решил, что Term sheet это обязывающее соглашение. Так случилось у Zoorooms и Oyo. Компании подписали Term sheet и договорились, что Oyo выпустит пакет из 7% акций в пользу Zoorooms. Сделка не состоялась и Zoorooms обратились в суд. Арбитр решил, что условия соглашения обязательны, и теперь Zoorooms требуют выпустить акции.

Еще одно дело слушалось в Делавэре. Это популярный штат для регистрации IT-компаний. Фармацевтической фирме SIGA понадобились деньги на разработку противовирусного препарата. Тогда учредители взяли займ у PharmAthene, а взамен согласовали Term Sheet, о том, что выдадут лицензию. Деньги SIGA взяли, но позже передумали подписывать лицензию. Но суд решил, что в таком случае SIGA поступили недобросовестно, и PharmAthene требуют компенсировать убытки.

Также IT-компании часто регистрируются в Великобритании, выбирают Лондонский арбитраж для решения споров. И здесь есть прецеденты, когда суд признал юридическую силу Term Sheet. Например, в деле New Media Holding LLC против Kuznetsov.

Добавьте в Term Sheet пункт о праве стартапа и инвестора на компенсацию упущенной выгоды, если сделка сорвется по вине одного из них. Такое положение придаст документу большей юридической силы и позволит взыскать неполученный доход. Но сумму упущенной выгоды нужно будет обосновать. Например, предоставить в суд коммерческое предложение от другого инвестора.

IT-компаниям понадобиться Term sheet для таких сделок:

Для привлечения финансирования от PE-фирм, PE-фондов, бизнес-ангелов, венчурных фондов и индивидуальных инвесторов.

Чтобы зафиксировать договоренность о корпоративной структуризации: слиянии или поглощении компании.

• Для фиксации партнерских договоренностей

Приведем пример. Fintech blockchain компания сотрудничает с банком, чтобы обеспечить клиентам возможность проводить расчеты в криптовалюте. Для фиксации договоренностей стороны подписывают Term Sheet. В текст документа нужно включить пункты о:

1. цифровых активах, которые поддерживает банк: BTC, ETH, USDC, UST, LUNA и другие.
2. Функциях банка. Например, функция внутренних переводов, пополнения и вывода средств в депозитарном кошельке.
3. Функциях компании партнера: предоставление ПО, маркетинг и клиентская поддержка.
4. Условиях due diligence.
5. Платежах за предоставление услуг банком: сбор за хранение активов, комиссия за транзакции и сбор за аутентификацию.
6. Уплате НДС. Важно прописать, включен ли НДС в сумму платежей.
7. Режиме конфиденциальности.
8. Сроке действия соглашения и способе решения споров.

Term Sheet подписывают не только с инвесторами и покупателями бизнеса или его части. Также документ помогает зафиксировать договоренности о совместной работы, как в примере о Fintech компании и банке.

Советы по составлению Term sheet agreement

Здесь оставим рекомендации для тех, кому предстоит разработать документ. Расскажем какие пункты стоит прописать.

Цена сделки и структура раундов инвестиций

Зафиксируйте сумму сделки и раунды платежей. Например, компания привлекает 5 млн $ инвестиций. Тогда транш может состоять из 3 раундов:

1. Авансовый платеж — 100 000$.
2. Платеж через 10 дней после подписания Shareholders agreement (SHA) — 2,4 млн $.
3. Платеж через 3 месяца после подписания SHA — 2,5 млн $.

Также определите судьбу аванса на случай, если сделка не состоится. Например, аванс рассматривается как конвертируемый заем (convertible note). В таком случае инвестор финансирует развитие IT-стартапа в долг. Если бизнес достигнет определённых экономических показателей, или получит следующие раунды инвестирования, долг будет сконвертирован в акции компании. Если же взлететь не получится, займ возвращается с процентами.

В Term sheet добавляют пункт с оценкой компании до и после транша. Pre-money valuation — это оценка компании до инвестирования. Post-money valuation представляет собой оценку до получения денег + привлеченную сумму. Сумма финансирования, деленная на оценку после вложения денег, определяет процент акций фаундеров и инвесторов. Например, доинвестиционная стоимость компании — 5 млн $, и привлекает бизнес тоже 5 млн $ инвестиций. Тогда оценка компании после финансирования — 10 миллионов млн $. Инвесторы получают права на ½ капитала, и еще ½ остается у фаундеров.

Расчеты усложняются, если создан пул опционов на акции сотрудников (employee stock ownership plan — ESOP). Его вводят для привлечения, мотивации и удержания специалистов. Если пул реализуется на постинвестиционной основе, то происходит разбавление акций как фаундеров, так и инвесторов. Вернемся к нашему примеру. Доинвестиционная стоимость компании — 5 млн $, а постинвестиционная — 10 миллионов млн $. Фаундеру и инвестору принадлежат по ½ капитала. Если же они примут решение о выпуске опционов, то каждый из них будет владеть 42,5% компании, а оставшиеся 15% — это поощрительный пул. Доля на опционы пропорционально уменьшит как долю фаундера, так и инвестора. Но чаще инвесторы требуют, чтобы пул учитывался в доивестиционной оценке, чтобы их доля не размывалась пулом. Таким образом, инвесторы получат 50% компании, ESOP будет 15%, а учредители получат оставшиеся 35%.

Терм шит определяет условия возможного размывания доли фаундеров и инвесторов. Кроме этого, участники соглашения могут договориться о выдаче сотрудникам опционов.

Целевое назначение средств

Обозначьте цели привлечения инвестиций по фазам, итерациям. Например, для запуска производства, разработки продукта, продажи, маркетинга, операционных и юридических расходов. Определите сроки завершения стадий проекта. Например, запуск производства в течение 6 месяцев после получения авансового платежа.

Структура собственности после сделки

Зафиксируйте долю каждого участника и количество акций. Определите сценарий покупки на случай, если компания будет выпускать новые акции. Пункт Term sheet можно сформулировать так: каждый акционер имеет право приобрести долю выпуска, равную доле участия в акциях компании. Если участник отказывается, акции могут купить другие акционеры на пропорциональной основе. Получается, если акционер владеет долей в 20%, то при выпуске 100 акций, он может приобрести 20 акций.

Совет директоров

В разделе нужно ответить на вопросы:

• со скольких членов состоит совет директоров?
• как они назначаются?
• как принимают решение: абсолютным большинством или единогласно. Можно составить список вопросов, которые решаются исключительно единогласно. Среди них вопросы о выпуске опционов, выплате дивидендов и структуризации бизнеса.

Стартап может не взлететь по банальной причине — отсутствие структуры управления и распределения зон ответственности. Советуем уже на стадии переговоров зафиксировать функции в бизнесе. Например, один фаундер отвечает за привлечение клиентов, продажи и маркетинг, а второй за софтверную разработку. На этапе подписания Term sheet создается основа будущего борда.

Защита конфиденциальной информации и неконкуренция

Ограничьте возможность инвесторов разглашать коммерческую тайну и создавать конкурирующие продукты до подписания инвестиционного соглашения.

Правильным решением будет до старта переговоров и согласования Term sheet подписать NDA. В 2021 году Netflix выпустил сериал «Код на миллиард долларов». Это история про двух гениев Карстена и Юрия, которые разработали Terra Vision — ПО для виртуального воспроизведения мира с помощью спутниковых изображений. Но Google украли идею, и создали аналогичное IT-решение — Google Earth. Теперь продукт приносит Google $700 млн в год. Карстен и Юрий раскрыли наработки и показали прототип представителю Google, чтобы привлечь инвестиции, но так и не получили их. Вместе с инвестициями они потеряли возможность зарабатывать миллионы. Все потому, что не подписали NDA.

Сюжет от Netflix основан на реальном судебном кейсе. В этой ситуации может оказаться каждый стартапер, который упустит такие формальности как NDA и NCA. Ваша задача до старта переговоров внедрить режим безопасного движения информации без страха потерять права на технологии и конкурентное преимущество, как это случилось с Terra Vision.

Дата закрытия сделки и раундов инвестиций

Определите дату, до которой стороны должны подписать SHA. Зафиксируйте этапы и дедлайны проекта. Это может быть детальный road map стратегии развития компании, стадий запуска проекта и продвижения продуктов.

Решение споров

Стоит решить заранее арбитраж или суд какой страны рассмотрит спор.

Term sheet должен быть понятным и лаконичным. Детали оставьте для SHA. Задача Term sheet — договориться о ключевых условиях.

На что обратить внимание, когда подписываете Term sheet от инвестора?

Представьте, что вы основали стартап, провели анализ рынка, собрали команду, сделали MVP и, возможно, начали зарабатывать. Но для роста нужны деньги на маркетинг, расширение команды и доработку продукта. Вы пошли к бизнес-ангелу. Он поверил в проект и согласился дать денег. Перед вами лежит Term sheet. Вы видите его впервые. Здесь расскажем как не попасть в ловушку документа, который разрабатывался не вами, а значит не в ваших интересах.

Помимо оценки, конвертации и пула опционов, инвесторы используют специальные положения, чтобы ограничить потери и гарантировать доход. Приведем примеры таких пунктов.

Привилегии при ликвидации

PwC в VC Term Sheet Market Report 2021 обозначили, что 76% Term sheets включают downside protection. Пункт определяет, кто и сколько получит денег в первую очередь в случае ликвидации, банкротства или продажи. Это классическая практика, но бизнес должен быть к ней готов. Риски несет компания, которая выпустила в пользу инвестора привилегированные акции. Например, инвестор вкладывает 500 000 $ в привилегированные акции компании с коэффициентом ликвидации 2х. Теперь, если компания будет продана за 2 000 000 $, инвестор получит 1 000 000 $ (2x 500 000 $). Таким образом, при продаже у других акционеров остается только 500 000 $, несмотря на то, что стартап продается за 2 000 000 $.

Защита от размытия доли

Компания не может продавать акции по цене ниже той, которую заплатил первоначальный инвестор. В 46% Term sheets предусматривают механизмы, которые позволяют скорректировать долю инвестора в случае привлечения инвестиции по более низкой цене.

Преимущественное право покупки

Инвестор сможет сохранить уровень владения в течение последующих раундов финансирования и пропорционально участвовать в будущих выпусках акций.

Допустим, при первом раунде финансирования компания продала 10 из 100 акций инвестору с преимущественным правом покупки. Если выпустить 500 дополнительных акций, инвестор получит право выкупить 50 акций (по той же цене) раньше других. Опасность в том, что в следующих раундах вы можете найти инвесторов, которые захотят войти в компанию только в том случае, если они смогут приобрести значительную часть капитала. Но вы не сможете предложить такие условия инвестору из-за пункта о преимущественной покупке.

Эксклюзивность

Инвесторам и покупателям нужно время, чтобы оценить потенциал бизнеса, прежде чем примут решение. В 79% Term sheets указывает эксклюзивный период. В среднем от 30 до 60 дней. В течение этого времени компания соглашается не привлекать других инвесторов и не рассматривать другие предложения. Плохо то, что пункт не позволяет искать лучшие условия. Если соглашаетесь на условие об эксклюзивности, ограничивайте срок.

Не стоит во всем искать подвох. Инвесторы могут предлагать выгодные и интересные условия. В 2019 году рунет обсуждал Term Sheet на покупку стартапов от Atlassian. Компания предлагает оплатить получателям опционов стоимость долей, которые стартап обещал при вестинге. Пункт точно обрадует сотрудников.

Term sheet — это фундамент будущей сделки и возможность согласовать справедливые и прозрачные условия. Вы не сможете получить финансирование из США и ЕС без подписания документа. К тому же, обсуждение условий хороший способ оценить намерения партнера и инвестора, их настрой.

Term Sheet или предварительный договор? Объясняем, как правильно договариваться о продаже части или всего бизнеса

Term Sheet — стандартный документ, заключаемый сторонами почти при каждой сделке венчурного финансирования или при продаже уже работающего проекта. Однако многие фаундеры (а иногда даже и бизнес-ангелы) полагают, что понятия Term Sheet и предварительный договор являются аналогичными и взаимозаменяемыми. Старший юрист Николай Горелик и юрист REVERA Belarus Диана Крыльцова рассказали «Про бизнес», почему это не так, каковы особенности Term Sheet и в чем его главные отличия от предварительного договора.

Что такое Term Sheet?

Term Sheet может называться по-разному: Letter of Intent, Memorandum of Understanding, Heads of Agreement и т.д. По сути, все они представляют собой одно и то же — не имеющие обязательной юридической силы документы, отражающие основные условия сделки и являющиеся так называемыми «джентльменскими соглашениями». Удобство этого типа документов заключается в том, что они являются прототипами дальнейших договоров (например, Stock Purchase Agreement, Shareholders’ Agreement), т.е. положения из них можно использовать в дальнейших обязывающих документах.

Сам термин Term Sheet можно перевести с английского как «список условий». Term Sheet — документ, который содержит ключевые условия и параметры предполагаемой сделки между двумя сторонами. Как правило, он включает следующие условия:

• оценка компании;
• сумма инвестиций;
• процент доли, которую приобретает инвестор;
• структура сделки;
• условия, при которых сделка не состоится (например, отрицательные результаты due diligence);
• наличие права голоса у инвестора;
• положение о конфиденциальности;
• предполагаемый срок подписания договоров (срок закрытия сделки);
• условия, которые необходимо выполнить сторонам до подписания договоров (например, получить разрешение государственного органа);
• положения об anti-dilution и liquidation preference;
• состав органов управления компании;
• применимое право.

Term Sheet охватывает существенные аспекты сделки без детализации каждого незначительного непредвиденного обстоятельства и чаще всего имеет табличную форму. Важная его особенность заключается в том, что он не обладает обязательной юридической силой и не является договором, а носит информативный характер, то есть является лишь указанием на потенциальную коммерческую сделку между сторонами и не является юридически обязывающим соглашением. Это дает некоторые преимущества: например, стороны могут быть свободны в терминах и формулировках, не биться за каждую запятую и простыми словами описать то, что для них важно. До тех пор, пока стороны не подпишут окончательное соглашение, ни одна из сторон не будет нести обязательств по сделке. Можно сказать, что Term Sheet — это некий промежуточный документ, заполняющий пробел между разговорами в неформальной обстановке между инвестором и фаундерами и 100-страничными юридическими документами, в которых изложена каждая деталь инвестиций.

Регулирование в Беларуси

Для белорусского права понятие Term Sheet чуждо, однако есть схожее с ним — «предварительный договор». Многие ошибочно полагают, что эти понятия являются синонимами, однако Term Sheet и предварительный договор — это совсем не одно и то же.

Ключевое отличие состоит в юридических последствиях: Term Sheet — это необязывающий документ, который служит для обозначения ключевых параметров сделки и создания основы для дальнейших переговоров, но не обязывает стороны к заключению договора, а предварительный договор, напротив, является юридически обязывающим документом, который влечет обязанность сторон заключить в дальнейшем окончательный договор (например, договор купли-продажи акций). Белорусское законодательство закрепляет и ряд других требований к предварительному договору. Так, он должен:

• быть заключен в форме, установленной законодательством для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме (при этом несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность);
• содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора;
• содержать срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора.

Международная практика

Вместе с тем, важно учесть, что Гражданский кодекс Беларуси (как и кодексы практически всех других стран) закрепляет свободу договора. То есть стороны вправе заключать и непоименованные Гражданским кодексом соглашения (им и является Term Sheet), но само название договора не является его существенным условием, т.е. в случае возникновения спора суд будет анализировать содержание договора, действительную волю сторон, предшествующие обстоятельства (переписку, переговоры), а не его название. Это может привести к тому, что несмотря на то, что стороны назвали документ Term Sheet, суд может квалифицировать его как предварительный договор, и, соответственно, понудить другую сторону заключить основной договор.

Так, например, произошло в деле New Media Holding LLC v. Kuznetsov в 2016 году, решение по которому вынес Высокий суд Лондона. В данном споре два лица, гражданин Кузнецов и гражданин Гусинский, подписали документ, называемый Term Sheet, касающийся управления латвийской компанией SIA Energokom, в которой они оба были инвесторами. Term Sheet содержал условие о том, что Гусинский имеет право потребовать от Кузнецова выкупить определенный процент акций компании. В 2012 году г-н Гусинский направил уведомление г-ну Кузнецову о том, что он реализует свое право требовать выкупа акций, однако г-н Кузнецов не выполнил это обязательство и не выкупил акции. Он утверждал, что Term Sheet не обладает юридической силой, поскольку не предполагался как документ с юридической обязательностью, либо, в крайнем случае, отсутствовало встречное обязательство. Суд отклонил оба этих аргумента. Относительно намерения создать юридические отношения, суд отметил, что, хотя часто название Term Sheet описывает рамочный документ, нет абсолютного правила о том, что Term Sheet являются исключительно рамочным документом и не может быть обязывающим.

Суд также пришел к выводу, что в Term Sheet были подробные условия относительно уведомления о выкупе акций, и что хотя преамбула документа содержала фразу «основные условия», это не означало, что документ не имеет характер договора. Относительно вопроса о встречном обязательстве, суд пришел к выводу: тот факт, что Term Sheet не предусматривал получение г-ном Кузнецовым какой-либо компенсации за предоставление г-ну Гусинскому его права требовать выкупа акций, не имел решающего значения. Из окружающих фактов ясно, что Term Sheet был компенсацией г-ну Гусинскому за согласие обеспечить дополнительное финансирование для Energokom.

При этом аналогичные решения суды выносят не только в рамках англо-американских юрисдикций, но и в рамках юрисдикции СНГ. Так, например, стороны заключили соглашение о намерениях, по условиям которого стороны обязались заключить в будущем договор купли-продажи объектов недвижимого имущества не позднее 3 месяцев с момента получения продавцом документов, удостоверяющих право собственности на все объекты, но не позднее 7 месяцев с момента заключения Соглашения. В постановлении от 12 марта 2010 г. № КГ-А40/14547−09 Федеральный арбитражный суд Московского района пришел к выводу, что, как правильно отмечено судом первой инстанции, соглашение о намерениях, заключенное между сторонами, отвечает всем признакам предварительного договора и является заключенным, поскольку определяет предмет соглашения, сроки, цену и иные существенные условия.

Для того, чтобы такого не произошло, стороны обычно в Term Sheet включают оговорку о том, что данный документ не имеет обязательной юридической силы. Вместе с тем, иногда есть опредленные аспекты, которые стороны хотят сделать обязательными, такими чаще всего выступают предмет сделки, конфиденциальность, эксклюзивное право (положение, согласно которому сторона договора, которая его предоставляет, должна воздерживаться от ведения переговоров и заключения аналогичных договоров с другими лицами в течение определенного периода), применимое право. В целом стороны могут сделать любой пункт Term Sheet юридически обязательным.

Пример: «Настоящий Term Sheet не имеет обязательной юридической силы (за исключением положений о конфиденциальности), не является офертой, не является предварительным договором или другой формой обязательства».

Таким образом, Term Sheet является довольно полезным исходным документом. Он устанавливает более четкие рамки для проведения сторонами переговоров, ведущих к подписанию обязывающих документов и, в конечном итоге, к завершению сделки. Как правило, он носит необязывающий характер, однако суд может квалифицировать его как предварительный договор. Чтобы избежать таких последствий, стороны должны быть очень внимательны к содержанию Term Sheet и формулировкам, которые в нем используются.

Договориться обо всем: что такое term sheet и как он помогает бизнесу

Что такое term sheet и зачем он нужен

Term sheet (досл. с англ. «список условий») — это инвестиционный меморандум, который фиксирует договоренности по будущей сделке. Документом пользуются инвесторы и стартаперы, чтобы снизить неопределенность и не забыть о важных деталях.

Термшит служит основой юридически значимых документов. Например, на стадии переговоров предприниматели договариваются о распределении прибыли. Затем положение включают в корпоративный договор, который устанавливает права и обязанности партнеров.

Или формируют план управления — каких сотрудников и по какому принципу брать в команду, как принимать решения, что делать с дедлоками и т. п.

Term sheet может защитить от неудачного партнерства, когда на переговорах предприниматели понимают разность взглядов и целей по развитию компании. Своевременный расход — хороший вариант, который сэкономит время и деньги.

Инвестиционный меморандум — гибкий документ, структура которого не регламентирована законами. Разрешено включать в любые пункты, которые стороны посчитают нужными.

Часто в документ включают:

• описание предмета сделки;
• сроки и этапы реализации проекта;
• порядок управления организацией;
• процентное распределение прибыли;
• ситуации, в которых разрешено выйти из переговоров;
• обязательство о неразглашении информации;
• ограничение на контакты с другими лицами до окончания переговоров.