Можно ли заключить с работником договор о предоставлении услуг вместо трудового
Заключение договора о предоставлении услуг, вместо трудового договора является незаконным, если правоотношения имеют все характеристики последнего.
С полным текстом судебного решения удобно ознакомиться в VERDICTUM. Заказать полнофункциональный тестовый доступ можно здесь.
Инспектором Гоструда проведено невыездное инспектирование ООО, используюшее наемный труд.
По результатам инспекционного посещения составлен акт, установливающий нарушение истцом ч. 3 ст. 24 КЗоТ. Установлено, что 5 лиц допущены к работе без заключения трудового договора.
В то же время, руководитель предприятия предоставил для ознакомления договоры о предоставлении услуг, заключенные с этими лицами, как исполнителями, и ООО в лице директора, как заказчиком.
По мнению проверяющего, отношения, которые складываются между исполнителем и заказчиком, предусматривают выполнение работы на постоянной основе в определенный промежуток времени и имеют целью именно процесс труда, а потому в указанных договорах о предоставлении услуг видны признаки трудовых договоров.
На ООО наложен штраф в размере 558450,00 грн.
Истец с постановлением не согласился и обратился в суд.
Местный суд пришел к заключению относительно противоправности постановления ответчика, апелляционный суд это решение отменил.
Позиция Верховного Суда
ВС согласился с решением апелляционного суда, учитывая следующее.
Основным признаком, отличающим гражданские отношения от трудовых, является то, что трудовым законодательством регулируется процесс организации трудовой деятельности. По гражданско-правовому договору процесс организации трудовой деятельности остается за его пределами, целью договора является получение определенного материального результата.
Исполнитель, работающий по гражданско-правовому договору, в отличие от работника, выполняющего работу в соответствии с трудовым договором, не подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка, хотя и может быть с ними ознакомлен, он сам организует свою работу и выполняет ее на собственный риск, работник не засчитывается в штат учреждения (организации), не вносится запись в трудовую книжку и не выдается предписывающий документ о приеме его на работу на определенную должность.
Вы можете оперативно находить судебные решения, отслеживать информацию о контрагентах и получать все необходимые инструменты для ежедневной юридической работы при помощи Профессионального решения для юридических департаментов и компаний.
Трудовой договор — это соглашение относительно осуществления и обеспечения трудовой функции. По трудовому договору работник обязан производить не какую-то индивидуально-определенную работу, а работу по определенной одной или нескольких профессий, специальностей, должности соответствующей квалификации, выполнять определенную трудовую функцию в деятельности предприятия. После окончания выполнения определенного задания трудовая деятельность не прекращается. Предметом трудового договора является собственно труд работника в процессе производства, тогда как предметом договора гражданско-правового характера является выполнение его стороной определенного перечня объема работ.
Так, предметом заключенных договоров истца с физическими лицами является процесс труда, а не ее конечный результат. Физические лица должны были выполнять систематически определенные трудовые функции на предприятии в соответствии с определенным видом производимой работы, в установленный срок. При этом, в заключенных договорах не определяется объем производимой работы, а обусловливается в виде обязательства производить работы (оказывать услуги).
Суд соглашается с заключением суда апелляционной инстанции о том, что в договорах предусмотрена оплата именно процесса труда, поскольку:
— сумма оплаты не зависит от объема работ;
— оплата осуществляется ежемесячно и с четкой периодичностью;
— сумма оплаты осуществляется в фиксированном размере, что обычно характерно для трудовых отношений;
— в договорах отсутствуют объемы работ и фактический перечень состава конкретных работ, договор регулирует постоянный характер труда.
Именно эти признаки и содержали договоры, заключенные между ООО и истцами.
Актуальное законодательство, правовая картина дня, шаблоны договоров, ситуации для юриста и судебная практика всегда доступны в системах ЛІГА:ЗАКОН. Заказать полнофункциональный тестовый доступ можно здесь.
Чем отличается трудовой договор от ГПД
Для того, чтобы у проверяющих не было повода признать ГПД трудовым договором, важно, чтобы такой ГПД был составлен правильно и не имел признаков трудового договора. Какие же признаки отличают трудовые отношения от гражданско-правовых? Сейчас разложим все по полочкам.
Если мы заключаем трудовой договор — нам нужно ориентироваться на нормы КЗоТ, а если речь о ГПД — то тут нам надо искать подсказки в ГКУ. То есть ГПД и трудовые договоры создают разные правоотношения: свободные гражданско-правовые в случае с ГПД или трудовые в рамках трудового договора.
Трудовой договор и ГПД имеют некоторые общие черты. Например, в обоих случаях физлицо-работник (или исполнитель) выполняет работу (предоставляет услугу), за которую работодатель (или подрядчик/заказчик) выплачивает ему определенную сумму средств. Но куда больше между такими договорами отличий.
Давайте поговорим об этих договорах подробнее.
Трудовой договор
Трудовой договор представляет собой соглашение между работником и работодателем, которое обязывает (ст. 21 КЗоТ):
— работника — выполнять работу, определенную трудовым договором, и подчиняться внутреннему трудовому распорядку;
— работодателя — выплачивать работнику заработную плату и обеспечивать необходимые для выполнения работы условия труда, которые предусмотрены трудовым законодательством, коллективным договором и соглашением сторон.
То есть, заключая трудовой договор, работодателю нужен процесс труда. Заранее определенного конкретного результата здесь нет! Есть договоренность лишь о процессе.
Так, в частности, в постановлении ВСУ от 04.07.2018 г. по делу № 820/1432/17 суд акцентировал внимание на том, что трудовой договор — это соглашение по осуществлению и обеспечению трудовой функции. То есть по трудовому договору работник обязан выполнять не какую-то индивидуально-определенную работу, а работу по одной (или нескольким) профессии, специальности, должности соответствующей квалификации, а также осуществлять определенную трудовую функцию в деятельности предприятия. По окончании выполнения определенного задания трудовая деятельность не прекращается.
Договор подряда (договор о предоставлении услуг)
Предметом ГПД является выполнение/предоставление подрядчиком/исполнителем определенного объема работ/услуг.
Предметами договора подряда могут быть:
— обработка, переработка, ремонт уже существующей вещи.
По итогам выполнения договора подряда заказчик получает от подрядчика конкретный конечный результат, выраженный в определенной материальной форме
Что касается договора о предоставлении услуг, то тут результат от предоставления услуг обычно не имеет материальной формы. Поэтому по итогам выполнения договора о предоставлении услуг заказчик получает от исполнителя не сам результат (т. е. вещь или имущество), а определенные действия.
Выполненные работы (предоставленные услуги) принимаются по акту, из которого должно быть видно, какие именно работы (услуги) выполнены (предоставлены) и приняты. Именно акт является основанием для оплаты работ (услуг).
Сравниваем
Трудовой договор возникает тогда, когда субъект хозяйствования заинтересован в процессе труда физлица. Следствием трудовых отношений будет:
— подчинение внутреннему трудовому распорядку;
— наличие должности в штатном расписании;
— ведение табеля учета рабочего времени;
— выплата зарплаты в установленные сроки, а не вознаграждения за выполненные работы (предоставленные услуги);
— обеспечение необходимых условий труда;
— обязанность работника выполнять работу самостоятельно, нести личную ответственность за выполненную им работу и т. д.
Гражданско-правовой договор возникает тогда, когда (1) покупаем конкретный результат труда, (2) физлицо самостоятельно обеспечивает условия труда + не подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка и самостоятельно организует свою работу. Следствием выполнения ГПД будут:
— качественные характеристики результата;
— последствия некачественного результата;
— действия исполнителя на свой риск.
Например, издательство нуждается в лице, которое с 15:00 до 18:00 два дня в неделю выполняло бы работы по художественному оформлению публикаций различного характера.
Да, в такой ситуации издательство желает получить конкретный результат — должным образом оформленную публикацию. Но будет ли лицо, выполняющее такие работы, само себе начальником? Ответ однозначен — нет. Следовательно, в данной ситуации издательству правильнее и безопаснее будет заключить с таким лицом трудовой договор, приняв его на должность дизайнера (художника-конструктора) с неполным рабочим временем.
А вот если предприятию необходимо, чтобы физлицо на собственном оборудовании разработало фирменный знак в цветах японского персика и океанской лазури с лобзиком в центре знака и предоставило готовый макет в срок до 31.10.2018 г., то есть смысл подумать о ГПД.
Трудовое законодательство регулирует процесс трудовой деятельности, ее организации, а по ГПД такой процесс остается за его пределами
Цель ГПД — получение определенного материального результата (см., в частности, определение Высшего специализированного суда Украины по рассмотрению гражданских и уголовных дел от 15.04.2015 г. № 6-48369св14).
Основные условия ГПД
Стороны договора. Никаких «работник» и «работодатель»! Если договор подряда — то «подрядчик» и «заказчик», если договор на оказание услуг — «исполнитель» и «заказчик».
Нет профессиональным наименованиям работ из Классификатора профессий! Выбросьте Классификатор! Нам нужен результат, а не профессия.
Рекомендация на будущее. Ни в коем случае не вздумайте в таблице 5 Отчета по ЕСВ по строке с датой начала/окончания ГПД-отношений заполнять кадровые графы 12 — 15. Оставляйте их пустыми. Не подставляйте сами себя.
Предмет договора. В ГПД предметом является выполнение работы с предоставлением заказчику определенного результата или предоставление услуги. При этом основное значение имеет результат. А вот процесс выполнения работы/предоставления услуги ГПД не регулирует.
Именно поэтому, заключая ГПД, не прописывайте в нем положений, свойственных трудовому договору. В частности, не приводите такие формулировки, как «утвержденный график работы», «надлежащие условия труда», «оплата труда согласно штатному расписанию», «принят для выполнения функций сторожа», «выполнение работ по профессии сантехника», «работа выполняется с 9:00 до 18:00», «трудовая книжка», «командировка», «отпуск», «увольнение» и т. п.
Предмет ГПД должен быть прописан без намека на трудовые отношения. Беспроигрышные формулировки для ГПД — «работа», «услуга», «вознаграждение».
Напишите, например, так: «Договор на выполнение ремонтных работ по отделке фасада здания офиса», «Договор на предоставление услуг по переводу на украинский язык технической документации к приобретенному оборудованию», «Договор на информационно-техническое обслуживание», «Договор на составление, подписание и предоставление финансовой и налоговой отчетности» и т. п.
Рисковость. Прописываем, что подрядчик/исполнитель действует на собственный риск. Он обладает экономической самостоятельностью и несет связанную с ней ответственность за результаты своей деятельности.
Процесс труда. Указываем, что подрядчик/исполнитель самостоятельно организует процесс труда.
Это условие будет означать, в частности, что:
— подрядчика/исполнителя не включают в штат предприятия-заказчика. Другими словами, при заключении ГПД подрядчик/исполнитель не подает заявление о приеме на работу, а заказчик не оформляет соответствующий приказ о приеме на работу, не указывает подрядчика/исполнителя в штатном расписании, не заполняет на него трудовую книжку, не подает уведомление о приеме на работу, не ведет по нему Табель учета использования рабочего времени и т. п.;
— подрядчик/исполнитель не подчиняется внутреннему трудовому распорядку заказчика, а самостоятельно регулирует свое рабочее время. Ведь процесс выполнения работы/предоставления услуги ГПД не регулирует. Поэтому при заключении ГПД не устанавливайте график выполнения работ/предоставления услуг, например, такой — в рабочие дни с 8:00 до 17:00 и т. п.;
— заказчик не может непосредственно влиять на процесс выполнения работы/предоставления услуги, в том числе контролировать подрядчика/исполнителя. Впрочем, у заказчика есть право в любой момент времени проверить ход выполнения работы по договору подряда, не вмешиваясь при этом в процесс ее выполнения (ч. 1 ст. 849 ГКУ). И это право никто не отменял, напоминают суды.
наемный работник не может переложить свои трудовые обязанности на третье лицо
А вот по договору подряда возможен субподряд (если иное прямо не оговорено в самом договоре). Что касается услуг, то исполнитель должен их предоставить заказчику лично. Так утверждает ч. 1 ст. 902 ГКУ. Хотя ч. 2 этой статьи все же позволяет исполнителю возложить выполнение договора о предоставлении услуг на другое лицо, оставаясь при этом ответственным в полном объеме перед заказчиком за нарушение договора. Правда, такая возможность делегирования функций другому лицу должна быть предусмотрена договором.
Следовательно, если вы хотите еще больше отдалиться от трудового договора, можете прописать в договоре право подрядчика/исполнителя привлечь третьих лиц.
Результат. Прописываем конкретно, что, сколько (в каком количестве, объеме) и в какие сроки должен сделать подрядчик/исполнитель.
Указываем, как передаем/принимаем результат. Чьи инструменты/материалы используются для его получения.
Вознаграждение. Указываем, что подрядчик/исполнитель получает оплату в форме вознаграждения. ГПД ни в коем случае не должен содержать:
— сведения о том, что подрядчик/исполнитель получает заработную плату, средства в оплату труда и т. п.;
— указания на то, что выплаты по ГПД осуществляются в рамках фонда оплаты труда;
— ссылки на КЗоТ или Закон об оплате труда в части определения размера вознаграждения.
Чтобы установить сумму вознаграждения по ГПД и/или порядок ее определения, ориентируйтесь исключительно на предписания ГКУ, а не на нормы трудового законодательства.
Например, в части договора подряда цену и порядок ее определения прописывают непосредственно в договоре (ст. 843 ГКУ). Причем:
— цена может устанавливаться непосредственно в договоре или приложениях к нему (например, смета, которая содержит постатейный перечень расходов, калькуляция, прейскурант);
— в договоре может устанавливаться способ, которым сами стороны или другие заинтересованные лица в состоянии самостоятельно определить конкретную цену работы в денежной сумме.
Привязываться к тарифным ставкам или к минимальной заработной плате для исчисления размера вознаграждения по ГПД не рекомендуем
Не предусматривает законодательство ограничений и относительно минимального и максимального размеров вознаграждения. Да и в отношении установления сроков выплаты вознаграждения у сторон договора полная свобода действий. По договорам на оказание услуг оплачивается выполненный перечень действий, прописанный в договоре.
Выплата вознаграждения. По условию ч. 1 ст. 854 ГКУ заказчик выплачивает причитающуюся подрядчику сумму по результатам выполнения работ, если в договоре не прописана авансовая оплата работы.
Требовать аванс подрядчик вправе, но только в случае и в размере, которые определены в договоре.
Вознаграждение за предоставленные услуги заказчик выплачивает исполнителю в размере, в сроки и в порядке, которые установлены договором (ч. 1 ст. 903 ГКУ). То есть тут порядок совершенно иной, нежели порядок выплаты зарплаты.
Не рекомендуем вам прописывать в ГПД, что вознаграждение выплачивается в сроки, установленные для выплаты заработной платы.
Вдогонку
Старайтесь не заключать ГПД на те же работы/услуги, которые выполняют наемные работники предприятия. Например, у предприятия есть два объекта. На одном работает штатный дворник по трудовому договору, а на втором работы по уборке территории выполняет физлицо на основании ГПД. Конечно, условия могут быть разные и это не смертельно. Но лучше такого избегать.
Также небезопасно выглядит ситуация, когда ГПД заключен с работником предприятия и при этом функции по ГПД повторяют его «штатные» функции. Например, со штатным инженером-программистом заключен ГПД на разработку программы.
Если все ваши ГПДшники сидят вместе в одном помещении, работают на оборудовании заказчика, то, согласитесь, так и подмывает увидеть здесь «трудовой подтекст». Поэтому подумайте о заключении договора аренды рабочего места (коворкинг).
Если ваш исполнитель/подрядчик «сидит» исключительно на вашем предприятии и не имеет больше других сторонних заказчиков, то также могут возникнуть вопросы. Хотя здесь ситуация не однозначная. Активному физлицу-исполнителю/заказчику может светить штраф в размере от 17000 грн. до 34000 грн. за деятельность по ГПД без регистрации ФЛП (ч. 1 ст. 164 КоАП).
И главное: если вы не уверены, может, и не стоит рисковать? Не факт, что ГПД принесет вам ожидаемую экономию на налогах.
Также не забывайте проводить работу с лицами, с которыми заключаете ГПД. Стремясь защитить предприятие-заказчика, они легко могут наговорить лишнего
В любом случае не пренебрегайте советами привести ГПД в безупречное состояние. Прежде всего за основу берите именно договор о предоставлении услуги или выполнении работ. Не занимайтесь переделкой трудового договора в ГПД.
Еще такой момент. Если вы заключаете договор подряда (услуг) с ФЛП, но при этом такой договор имеет все признаки трудовых, то статус работника как ФЛП не станет для проверяющих весомым аргументом и не заставит их отказаться от переквалификации договора в трудовой (см., например, решение Днепропетровского ОАС по делу от 10.08.2018 г. № 804/2857/18).
выводы
- Трудовой договор возникает, когда покупаем процесс труда, ГПД — когда результат + заказчик/исполнитель самостоятельно организовывает свою работу.
- При написании ГПД убираем из него все «трудовые» заморочки. Определяем результат работ (услуг) и «привязываем» к нему вознаграждение.
- Помним, что по ГПД подрядчик/исполнитель действует на собственный риск, самостоятельно организует процесс труда.
Чем отличается трудовой договор от договора на оказание услуг
Право на труд в Украине реализуется, как правило, путем заключения трудового договора между работником и работодателем. В то же время, основой многих гражданско-правовых договоров также является трудовая деятельность. Такими, например, есть договор подряда, договор на оказание услуг, авторский договор, договор поручения и др., которые на практике называют «трудовым соглашением». Участились случаи, когда работодатель вместо трудового договора заключает «трудовое соглашение», тем самым, ущемляя права работников. Чтобы отличить эти договора, необходимо знать некоторые их особенности, на которых мы и остановимся.
Основные отличия трудовых и гражданско-правовых договоров
Гражданско-правовые договора – это договоренность двух или более сторон, направленная на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.
Например, по договору подряда (который чаще всего встречается) одна сторона (подрядчик) обязуется на свой риск выполнить определенную работу по заданию другой стороны (заказчика), а заказчик обязуется принять и оплатить выполненную работу.
По трудовому договору гражданин приобретает статус «работник».
Ст. 22 КЗоТ предусмотрены гарантии при заключении трудового договора, а именно, запрещается необоснованный отказ в приеме на работу, не допускается любое ограничение прав или установление преимуществ при заключении, изменении и прекращении трудового договора в зависимости от происхождения, социального и имущественного положения, расовой и национальной принадлежности, пола, языка, политических взглядов, религиозных убеждений, членства в профсоюзе или другом объединении граждан, рода и характера занятий, местожительства.
Кроме того, работник имеет право на отдых, здоровые и безопасные условия труда, на участие в управлении предприятием, на материальное обеспечение при заболевании, полной или частичной потере трудоспособности, на обращение в суд для разрешения трудового спора, на участие в коллективном трудовом споре.
По договору подряда гражданин приобретает статус «подрядчика».
Никаких гарантий при заключении договора подряда ГК не предусмотрено.
Подрядчик является участником гражданских отношений, базирующихся на юридической равности, свободном волеизъявлении, которые регулируются гражданским законодательством, а в отдельных случаях – также договорами.
Согласно ст. 24 КЗоТ трудовой договор заключается, как правило, в письменной форме. Соблюдение письменной формы обязательно:
– при заключении контракта;
– при заключении трудового договора с несовершеннолетним;
– при заключении трудового договора с физическим лицом;
– если работник настаивает на заключении трудового договора в письменной форме.
При заключении трудового договора гражданин обязан подать паспорт или другой документ, удостоверяющий личность, трудовую книжку, свидетельство об обязательном государственном социальном страховании, справку о присвоении идентификационного номера, а в случаях, предусмотренных законодательством, также документ об образовании (специальности, квалификации), состоянии здоровья и др.
Порядок приема на работу устанавливается на конкретном предприятии правилами внутреннего трудового распорядка.
Заключение трудового договора оформляется приказом или распоряжением работодателя о приеме работника на работу (должность), предусмотренную штатным расписанием.
Трудовой договор считается заключенным и тогда, когда приказ еще не издан, но работник фактически допущен к работе.
На работника оформляется учетная карточка, делается соответствующая запись в трудовой книжке.
Договор подряда заключается в письменной форме. Договор считается заключенным с момента подписания его сторонами.
При заключении договора подряда гражданин должен подать паспорт и справку о присвоении идентификационного номера. Для выполнения отдельных работ подрядчик обязан иметь лицензию.
Запись в трудовую книжку не делается.
Трудовой договор согласно ст. 23 КЗоТ может быть:
– бессрочным, заключенным на неопределенный срок;
– на определенный срок, установленный по согласованию сторон;
– заключенный на время выполнения определенной работы.
Срочный трудовой договор заключается в случаях, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера последующей работы, или условий ее выполнения, или интересов работника и в других случаях, предусмотренных законодательными актами.
В договоре подряда устанавливаются сроки выполнения работы или отдельных ее этапов.
Договор подряда не может быть заключенным на неопределенный срок.
В трудовой договор включаются:
1) основные условия, без наличия которых, договор не может быть заключен:
– место работы (объект, участок, цех, структурное подразделение);
– трудовые функции (определены должностной или рабочей инструкцией);
– оплата труда (устанавливается соответствующей системой оплаты труда, утвержденной на предприятии);
2) дополнительные условия (могут устанавливаться как по инициативе работодателя, так и по инициативе работника):
– испытание при приеме на работу;
– установление индивидуального режима работы;
– заключение договора о полной материальной ответственности и др.
Договор подряда содержит условия, определенные и согласованные сторонами, а также обязательные условия, установленные гражданским законодательством. При заключении договора заказчик и подрядчик должны:
– определить конкретный вид работ;
– предусмотреть стоимость работ;
– установить срок выполнения работы.
Конечный результат работы определяется в двустороннем порядке и оформляется актом приема-передачи работ.
Работник должен выполнять порученную ему работу лично и не имеет права перепоручать ее выполнение другим лицам, за исключением случаев, предусмотренных законодательством.
Работник обязан выполнять требования должностной (рабочей) инструкции, правила внутреннего трудового распорядка, положения и инструкции по охране труда, технике безопасности, производственной санитарии, противопожарной безопасности.
Условия выполнения работником возложенных на него обязанностей должен обеспечить работодатель путем правильной организации труда работника, создания условий для роста производительности труда, обеспечения трудовой и производственной дисциплины, неукоснительного соблюдения законодательства о труде и правил по охране труда, внимательного отношения к нуждам и запросам работников, улучшения условий их труда и быта.
В случае не выполнения правил внутреннего трудового распорядка, должностных инструкций работник может быть привлечен к дисциплинарной и материальной ответственности.
По договору подряда подрядчик выполняет определенную работу на свой риск.
Он имеет право, если иное не предусмотрено договором, привлекать к выполнению работы других лиц (субподрядчиков), оставаясь ответственным перед заказчиком за результаты работы.
Подрядчик обязан выполнить работу из своего материала и своими средствами, если иное не установлено договором. Если же заказ должен производиться из материалов заказчика, то в договоре должны быть установлены нормы расходов материала, сроки возврата остатков, а также ответственность за невыполнение или ненадлежащее выполнение своих обязательств.
Следовательно, по договору подряда стороны равноправны и заказчик не обязан обеспечивать подрядчику надлежащие и безопасные условия работы, решать вопросы его быта и отдыха.
Заказчик не может привлечь подрядчика к дисциплинарной ответственности, а возмещение имущественного ущерба возможно лишь в судебном порядке.
Характерным признаком трудового договора является подчинение работника правилам внутреннего трудового распорядка, которыми, в частности, устанавливается:
– трудовой распорядок на предприятии;
– порядок предоставления отпусков;
– порядок поощрения работников и привлечения к дисциплинарной ответственности и др.
Даже если на предприятии не утверждены правила внутреннего трудового распорядка, то на работников в любом случае распространяются нормы трудового законодательства, такие как продолжительность рабочей недели не более 40 часов, еженедельный беспрерывный отдых не менее 42 часов, ежегодный основной отпуск не менее 24 календарных дней и др.
Оплата труда осуществляется на основании положения об оплате труда на предприятии, разработанного с учетом действующего законодательства и утвержденного трудовым коллективом как приложение к коллективному договору.
Законодательные нормы и гарантии являются обязательными и минимальными для выполнения. Соглашениями и колдоговором предусматриваются нормы выше, чем установленные законодательством.
Заработная плата выплачивается регулярно в рабочие дни в сроки, установленные колдоговором, но не реже двух раз в месяц в промежутки времени не более 16 календарных дней.
В договоре подряда указывается цена работы. Она включает возмещение расходов подрядчика, плату за выполнение работы. Работа выполняется подрядчиком в соответствии со сметой. Смета является частью договора и вступает в силу с момента утверждения ее заказчиком.
Если договором не предусмотрена оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязуется уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи работы, при условии, что она выполнена качественно и в срок.
На предприятиях всех форм собственности должны быть созданы безопасные и безвредные условия труда.
Работник имеет право отказаться от выполнения работы, если создалась производственная ситуация вредная для жизни или здоровья людей.
Вред, причиненный работнику увечьем или другим повреждением здоровья при выполнении трудовых обязанностей, собственник обязан возместить в порядке, предусмотренном законодательством.
Для создания безопасных и безвредных условий работодатель обязан выделять средства и материалы, в порядке определенном колдоговором.
Законодательством предусмотрены некоторые ограничения при работах во вредных и опасных условиях труда. На таких работах запрещается труд несовершеннолетних, женщин и др.
За подрядчика заказчик уплачивает только взносы в Пенсионный фонд Украины, тогда периоды работы по гражданско-правовым договорам будут учтены в стаж работы при выходе на пенсию.
Все остальные виды страхования могут осуществляться только в добровольном порядке по письменному заявлению самого гражданина.
Трудовой договор может быть прекращен только в порядке, предусмотренном КЗоТ. Это может быть собственное желание работника, инициатива работодателя, по требованию профсоюзного органа, а также в случаях предусмотренных ст.36 КЗоТ.
Увольнение по собственному желанию никаких последствий для работника не предусматривает.
При увольнении делается запись в трудовой книжке, которая подтверждается подписью должностного лица и печатью предприятия.
Договор подряда прекращается в связи с выполнением работ, а также по согласию сторон либо в одностороннем порядке, если это определено в договоре. Но при досрочном расторжении договора к подрядчику могут быть применены санкции, оговоренные договором.
Запись о расторжении договора подряда в трудовой книжке не делается.
Зубец О.А.,
главный правовой инспектор труда ЦК Профсоюза
Разница между трудовым и гражданско-правовым договором
Разница между трудовым и гражданско-правовым договором
Наиболее важные отличия сведем к таблице-памятке. Их учет очень важен при разработке текста ГПД, так как именно на этих нюансах может «поймать» Гоструда при проверке и переквалифицировать ГПД в трудовой договор. И мелочи здесь важны.
Главные отличия трудового договора и договора подряда СКАЧАТЬ ТАБЛИЦУ
СРАВНЕНИЕ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА И ДОГОВОРА ПОДРЯДА (ГПД)
Трудовой договор
Гражданско-правовой договор
Выполнение определенной работы по конкретной квалификации — по профессии (должности), предусмотренной штатным расписанием (ст. 21 Кодекса законов о труде Украины; КЗоТ)
Предоставление определенного объема услуг, выполнение определенного объема работ, обусловленного гражданско-правовым договором (ст. 837, 901 Гражданского кодекса Украины)
Выполнение определенных трудовых функций
Получение конечного материального или нематериального результата
Работодатель и Работник
Заказчик и Исполнитель
Работник соблюдает требования внутреннего трудового распорядка
Самостоятельно организует процесс выполнения договора
У работника есть руководство, которому он подчиняется и выполняет его распоряжения.
Руководителя нет. Работник юридически независим. Есть только заказчик, но он никаких распоряжений лицу давать не может.
Может быть: бессрочным, заключаемым на неопределенный срок; срочным — до определенной даты или на время выполнения работы
Не может быть бессрочным. Срок действия оговаривают в договоре
Материалы, инструменты, организация работ
Работодатель обязан обустроить для работника рабочее место, предоставить материалы и инструменты
Подрядчик выполняет работы из собственных материалов (если другого не предусматривает договор), своими силами
Оформление результатов работы
Выполнение должностных обязанностей подтверждает табель учета рабочего времени
Факт выполнения работ (оказания услуг) подтверждает соответствующий акт приемки-передачи выполненных работ, оказанных услуг
Работнику оплачивают работу в виде зарплаты в соответствии с условиями трудового или коллективного договора
Физлицу начисляют вознаграждение в зависимости от объемов выполненных работ, полученного результата
Зарплату выплачивают не реже двух раз в месяц
Оговаривают в договоре. Вознаграждение могут выплачивать по истечении срока действия договора
Запись в трудовой книжке
Запись обязательно вносится в электронную трудовую книжку, а по желанию работника – в бумажную
Маєте разову роботу — залучайте фізичних осіб за цивільно-правовими договорами. А як їх правильно оформити, як оподаткувати і відзвітувати про винагороду за ЦПД, пояснили у консультації. Також підготували зразки: договору підряду, договору про надання послуг, акту приймання-передачі наданих послуг (виконаних робіт)
Для работника, с которым заключен трудовой договор, сохраняются гарантии и компенсации, установленные законодательством о труде, а именно:
- 40 часовая рабочая неделя, гарантированное установление в течение рабочего дня или обеденного перерыва, или времени для принятия пищи, установление еженедельных выходных;
- обеспечение надлежащих условий труда;
- сохранение рабочего места и заработной платы за время пребывания на листке нетрудоспособности;
- гарантированное право на ежегодный отпуск с сохранением рабочего места и заработка;
- гарантии и компенсации за работу во вредных условиях труда, работу в ночное время, в праздничные и нерабочие дни;
- социальное страхование, в том числе и на будущее пенсионное обеспечение;
- соблюдение норм по охране труда и другие нормы, регламентируемые трудовым законодательством.
Исполнитель работ по гражданско-правовому договору получает только денежное вознаграждение за выполненные работы и предоставленные услуги и может рассчитывать на оплату больничного в пределах действия договора при утерянном заработке.
Хуже ли права исполнителя по ГПД, чем по трудовому
Что касается прав исполнителя работ, то они вытекают из самого договора. Заказчик и исполнитель равны в своих правах. Поэтому говорить о том, что договоры ГПД создают худшие условия для работы, чем трудовые немного некорректно, так как все зависит от содержания самого договора. Хотя такого права, как отпуск, компенсация отпускных, оплата командировки, а также соблюдение определенных трудовых норм исполнитель действительно лишен. И при невыполнении работы работодатель действительно может просто не подписать акт приема работ (услуг) и не заплатить. Это действительно сделать легче, чем увольнять работника за невыполнение своих обязанностей по трудовому договору.
Кроме того, обратите внимание на то, что в реальной жизни даже по трудовому договору существуют проблемы в соблюдении 40-часовой рабочей недели (неоплачиваемые переработки), уйти в отпуск тогда, когда надо и тому подобное. Следовательно, для лица, работающего по ГПД условия по факту могут быть и не хуже, чем за трудовые.
Внимание: сами отношения по ГПД могут быть и не хуже, но если вознаграждение по ГПД меньше за минимальную зарплату, и он доходов не имеет, не оформлен ООО, то у исполнителя теряется страховой стаж.
Однако, есть один существенный нюанс – страховой стаж. И он может играть роль, если лицо работает только по ГПД и в нее вознаграждение меньше размера минимальной зарплаты за месяц (2023 год – 6700 грн, с января 2024 года – 7100 грн). Дело в том, что по ГПД заказчик («работодатель») не обязан доначислять ЕСВ на сумму разницы между минимальной базой (6700 грн) и фактической оплатой. Например, если ЕСВ уплачивался только с 3350 грн за месяц, то работнику засчитано будет лишь 0,5 месяца страхового стажа, а не полный месяц. Это может сыграть роль в таких ситуациях:
- оплата больничных и декретных. Если за последние 12 месяцев перед наступлением страхового случая нет 6 месяцев страхового стажа, то есть ограничения по среднедневному заработку при расчете больничных и декретных;
- при расчете пенсий. Работник просто недобирает нужные годы страхового стажа для выхода на пенсию.
Помилка в сумі зарплати призводить до сумних наслідків. Якщо виплатите занадто мало або невчасно — покарає трудова інспекція. Не сплатите із зарплати податків — претензії пред’явить податковий інспектор. Тримайте поради із розрахунку зарплати і зарплатного авансу, які враховують вимоги і трудового, і податкового законодавства на 100%
В каком случае гражданско-правовой договор может быть переквалифицирован на трудовой
- работа носит неизменный характер. Этой же позиции придерживается Верховный суд Украины, далее – ВСУ (дело 804/2580/17);
- в договоре отсутствуют сведения о конкретных объемах работы и сроках их выполнения. ВСУ в этом вопросе принял сторону Гоструда (дело 520/10795/18, 1840/2505/18).
- заключено несколько договоров с разными лицами на выполнение общего объема работ. Так Гоструда не признало как гражданско-правовые договоры, заключенные с пятью лицами на проведение капитального ремонта придомовой территории. Свою позицию ревизоры обосновали тем, что невозможно определить какой именно результат работы должен передать каждый исполнитель заказчику;
- расплывчато описанный предмет договора. Например, если в договоре указываете «предоставление бухгалтерских услуг», то уточните какие услуги должны быть предоставлены: составление и представление отчетности за 3 квартал 2023 года, расчет налогов и т.п.;
- системное заключение договора с одним исполнителем на предоставление одинаковых услуг. Более трех договоров в год обязательно привлекут внимание ревизоров.
Если Гоструд признает договор трудовым, работодателю грозит штраф за допуск к работе неоформленного работника в размере 10 минимальных зарплат (67000 грн).