База при выплатах по авторским или лицензионным договорам определяется как

Энциклопедия решений. База для начисления страховых взносов по выплатам по авторским и аналогичным договорам (октябрь 2023)

База для начисления взносов определяется плательщиками страховых взносов, осуществляющими выплаты физическим лицам, как сумма выплат и иных вознаграждений, признаваемых объектом обложения страховыми взносами, за исключением сумм, указанных в ст. 422 НК РФ.

В соответствии с п. 8 ст. 421 НК РФ сумма выплат и иных вознаграждений, учитываемых при исчислении базы для страховых взносов в части, касающейся договора авторского заказа, договора об отчуждении исключительного права на РИД, указанные в подпунктах 1 — 12 п. 1 ст. 1225 ГК РФ, издательского лицензионного договора, лицензионного договора о предоставлении права использования РИД, указанных в подпунктах 1 — 12 п. 1 ст. 1225 ГК РФ, определяется как сумма доходов, полученных по этим договорам, уменьшенная на сумму фактически произведенных и документально подтвержденных расходов, связанных с извлечением таких доходов.

Если такие расходы не могут быть подтверждены документально, они принимаются к вычету в размерах, установленных п. 9 ст. 421 НК РФ:

(в процентах суммы начисленного дохода)

Создание литературных произведений, в том числе для театра, кино, эстрады и цирка

Создание художественно-графических произведений, фоторабот для печати, произведений архитектуры и дизайна

Создание произведений скульптуры, монументально-декоративной живописи, декоративно-прикладного и оформительского искусства, станковой живописи, театрально- и кинодекорационного искусства и графики, выполненных в различной технике

Создание аудиовизуальных произведений (видео-, теле- и кинофильмов), фонограмм, сообщений в эфир или по кабелю радио- или телепередач

Создание музыкальных произведений:

музыкально-сценических произведений (опер, балетов, музыкальных комедий), симфонических, хоровых, камерных произведений, произведений для духового оркестра, оригинальной музыки для кино-, теле-, видеофильмов и театральных постановок

других музыкальных произведений, в том числе подготовленных к опубликованию

Исполнение произведений литературы и искусства

Создание научных трудов и разработок, программ для ЭВМ, баз данных

На открытия, селекционные достижения, изобретения, создание полезных моделей, промышленных образцов, секретов производства (ноу-хау), топологий интегральных микросхем (процент суммы дохода, полученного за первые два года использования)

Обратите внимание, что НК РФ не требует предоставления автором заявления на такой вычет (см. также письмо ФНС России от 15.03.2018 N ГД-4-11/4898@).

При определении базы для начисления страховых взносов расходы, подтвержденные документально, не могут учитываться одновременно с расходами в пределах установленного норматива (п. 10 ст. 421 НК РФ).

До 2018 года оставалась актуальной проблема с включением в облагаемую базу выплат по договорам о передаче прав на программы для ЭВМ или прав на изобретения, полезную модель или промышленный образец.

Дело в том, что программы для ЭВМ, будучи в соответствии со статьями 1225 и 1259 ГК РФ одновременно результатом интеллектуальной деятельности и объектом авторских прав, охраняемым как литературное произведение, не являются произведением науки, литературы, искусства. Лицензионный договор на передачу прав на использование программы для ЭВМ является договором, связанным с передачей в пользование имущественных прав. Поэтому вознаграждение, выплачиваемое в рамках таких договоров, на основании п. 4 ст. 420 НК РФ не является объектом обложения страховыми взносами.

Вознаграждение, выплачиваемое физическому лицу — автору изобретения, полезной модели или промышленного образца по договору об отчуждении патента, лицензионному договору, а также другому договору, посредством которого осуществляется распоряжение исключительным правом на изобретение, полезную модель или промышленный образец (ст.ст. 1367, 1369 ГК РФ), является выплатой по договору, связанному с использованием имущественных прав. Поэтому такое вознаграждение также не признается объектом обложения страховыми взносами, даже если оно выплачивается работнику организации (п. 4 ст. 420 НК РФ).

Ранее представители Минздравсоцразвития России в письме от 12.03.2010 N 559-19 разъясняли, что если выплата вознаграждения работнику — автору служебного изобретения (и т.п.) не предусмотрена условиями трудового договора, то между ним и работодателем заключается отдельный договор, определяющий размер, условия и порядок выплаты установленного п. 4 ст. 1370 ГК РФ вознаграждения. Это будет гражданско-правовой договор, связанный с передачей в пользование (имущественных прав), а не на выполнение работ, оказание услуг. Поэтому вознаграждение, выплачиваемое работодателем работнику как автору служебного изобретения, служебной полезной модели или служебного промышленного образца по отдельному гражданско-правовому договору, не является объектом обложения страховыми взносами.

Однако в п. 9 ст. 421 НК РФ указан размер уменьшения выплат по открытиям, изобретениям и созданию промышленных образцов, то есть выплат, которые вообще не являются объектом обложения страховыми взносами. По нашему мнению, это по прежнему является противоречием в законодательстве.

База при выплатах по авторским или лицензионным договорам определяется как

Подборка наиболее важных документов по запросу База при выплатах по авторским или лицензионным договорам определяется как (нормативно–правовые акты, формы, статьи, консультации экспертов и многое другое).

Лицензионный договор:
1-лицензия инструкция по заполнению
Безвозмездный лицензионный договор
Безвозмездный лицензионный договор между юридическими лицами
Безвозмездный лицензионный договор образец
Бессрочный лицензионный договор
Показать все

Лицензионный договор:
1-лицензия инструкция по заполнению
Безвозмездный лицензионный договор
Безвозмездный лицензионный договор между юридическими лицами
Безвозмездный лицензионный договор образец
Бессрочный лицензионный договор
Показать все

Программное обеспечение:
58.29.50.000
Антивирус КОСГУ
База данных это
Банк клиент
Бухучет программного обеспечения
Показать все

Статьи, комментарии, ответы на вопросы

Статья: Большие данные: в поисках места в системе гражданского права
(Сергеев А.П., Терещенко Т.А.)
(«Закон», 2018, N 11) Исключительные права на результат интеллектуальной деятельности основаны на идее юридической монополии, которая позволяет автору и правообладателю требовать от всех третьих лиц соблюдения определенных условий использования принадлежащего ему нематериального блага (заключение лицензионного договора, выплата гонорара и т.п.). Однако в ряде случаев появление отдельных институтов интеллектуальной собственности обусловлено не только и не столько необходимостью защиты творчества, сколько потребностью обеспечить охрану инвестиций.

Нормативные акты

Федеральный закон от 03.07.2016 N 243-ФЗ
(ред. от 28.12.2022)
«О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации в связи с передачей налоговым органам полномочий по администрированию страховых взносов на обязательное пенсионное, социальное и медицинское страхование» 8. Сумма выплат и иных вознаграждений, учитываемых при исчислении базы для исчисления страховых взносов в части, касающейся договора авторского заказа, договора об отчуждении исключительного права на произведения науки, литературы, искусства, издательского лицензионного договора, лицензионного договора о предоставлении права использования произведения науки, литературы, искусства, определяется как сумма доходов, полученных по договору авторского заказа, договору об отчуждении исключительного права на произведения науки, литературы, искусства, издательскому лицензионному договору, лицензионному договору о предоставлении права использования произведения науки, литературы, искусства, уменьшенная на сумму фактически произведенных и документально подтвержденных расходов, связанных с извлечением таких доходов.

«Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая)» от 05.08.2000 N 117-ФЗ
(ред. от 04.08.2023)
(с изм. и доп., вступ. в силу с 26.10.2023) 8. Сумма выплат и иных вознаграждений, учитываемых при исчислении базы для исчисления страховых взносов в части, касающейся договора авторского заказа, договора об отчуждении исключительного права на результаты интеллектуальной деятельности, указанные в подпунктах 1 — 12 пункта 1 статьи 1225 Гражданского кодекса Российской Федерации, издательского лицензионного договора, лицензионного договора о предоставлении права использования результатов интеллектуальной деятельности, указанных в подпунктах 1 — 12 пункта 1 статьи 1225 Гражданского кодекса Российской Федерации, определяется как сумма доходов, полученных по договору авторского заказа, договору об отчуждении исключительного права на результаты интеллектуальной деятельности, указанные в подпунктах 1 — 12 пункта 1 статьи 1225 Гражданского кодекса Российской Федерации, издательскому лицензионному договору, лицензионному договору о предоставлении права использования результатов интеллектуальной деятельности, указанных в подпунктах 1 — 12 пункта 1 статьи 1225 Гражданского кодекса Российской Федерации, уменьшенная на сумму фактически произведенных и документально подтвержденных расходов, связанных с извлечением таких доходов.

Правовые ресурсы

«Горячие» документы
Кодексы и наиболее востребованные законы
Обзоры законодательства
- Федеральное законодательство
- Региональное законодательство
- Проекты правовых актов и законодательная деятельность
- Другие обзоры
- Календари
- Формы документов
- Полезные советы
Авторские и аналогичные договоры и страховые взносы Текст научной статьи по специальности «Право»

Плательщики страховых взносов, производящие выплаты и иные вознаграждения физическим лицам, производят такие выплаты на основании заключенных трудовых договоров , гражданско-правовых договоров, а также авторских и иных аналогичных договоров. Выплаты по перечисленным договорам в соответствии с законодательством Российской Федерации о страховых взносах признаются объектом обложения страховыми взносами.

i Надоели баннеры? Вы всегда можете отключить рекламу.

Похожие темы научных работ по праву , автор научной работы — Семенихин В. В.

Сложные вопросы налогообложения выплат по договорам передачи авторских прав
Определение объекта обложения страховыми взносами

Начисление страховых взносов иностранным сотрудникам, временно пребывающим на территории Российской Федерации

Актуальные вопросы исчисления страховых взносов
Учет и налогообложение авторского вознаграждения гражданину
i Не можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.
i Надоели баннеры? Вы всегда можете отключить рекламу.

Текст научной работы на тему «Авторские и аналогичные договоры и страховые взносы»

АВТОРСКИЕ И АНАЛОГИЧНЫЕ ДОГОВОРЫ И СТРАХОВЫЕ ВЗНОСЫ

руководитель «Экспертбюро Семенихина»

Плательщики страховых взносов, производящие выплаты и иные вознаграждения физическим лицам, производят такие выплаты на основании заключенных трудовых договоров, гражданско-правовых договоров, а также авторских и иных аналогичных договоров. Выплаты по перечисленным договорам в соответствии с законодательством Российской Федерации о страховых взносах признаются объектом обложения страховыми взносами.

Поскольку основной темой статьи являются страховые взносы, обратимся к Федеральному закону от 24.07.2009 № 212-ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования» (далее — Закон №212-ФЗ). Именно этот закон регулирует отношения, связанные с исчислением и уплатой (перечислением) страховых взносов в государственные внебюджетные фонды, а также отношения, возникающие в процессе осуществления контроля за исчислением и уплатой (перечислением) страховых взносов и привлечения к ответственности за нарушение законодательства Российской Федерации о страховых взносах.

Плательщиками страховых взносов на основании ст. 5 Закона № 212-ФЗ являются страхователи, определяемые в соответствии с федеральными законами о конкретных видах обязательного социального страхования, к которым, в частности, относятся лица, производящие выплаты и иные вознаграждения физическим лицам. К таковым согласно п. 1ст. 5 Закона № 212-ФЗ относятся организации, индивидуальные предприниматели, а также физические лица, не признаваемые ин-

дивидуальными предпринимателями. Поскольку для последних объектом обложения страховыми взносами признаются лишь выплаты и иные вознаграждения по трудовым договорам и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг, выплачиваемые в пользу физических лиц (за исключением вознаграждений, выплачиваемых лицам, указанным в п. 2 ч. 1 ст. 5 Закона № 212-ФЗ), речь в статье будет вестись лишь об организациях и индивидуальных предпринимателях, производящих выплаты и иные вознаграждения физическим лицам.

Объектом обложения страховыми взносами для организаций и индивидуальных предпринимателей признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые ими в пользу физических лиц в рамках трудовых отношений и гражданско-правовых договоров, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг (за исключением вознаграждений, выплачиваемых лицам, указанным в п. 2 ч. 1 ст. 5 Закона № 212-ФЗ), а также:

— по договорам авторского заказа;

— по договорам об отчуждении исключительного права на произведения науки, литературы, искусства;

— по издательским лицензионным договорам;

— по лицензионным договорам о предоставлении права использования произведения науки, литературы, искусства.

Кратко остановимся на каждом из договоров.

По договору авторского заказа одна сторона (автор) по заказу другой стороны (заказчика), в нашем случае это организация или индивидуальный предприниматель, обязуется создать обусловленное договором произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме (ст. 1288 Гражданского кодекса РФ, далее —

ГК РФ). По общему правилу, договор авторского заказа является возмездным, если соглашением сторон не установлено иное.

Договором может быть предусмотрено:

— отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором (в этом случае к договору применяются правила ГК РФ о договоре об отчуждении исключительного права, если из существа договора не вытекает иное);

— предоставление заказчику права использования произведения, которое должно быть создано автором, в установленных договором пределах (в этом случае к договору применяются положения, предусмотренные ст. 1286 и 1287 ГК РФ).

По договору об отчуждении исключительного права на произведения науки, литературы, искусства автор или иной правообладатель передает или обязуется передать принадлежащее ему исключительное право на произведение в полном объеме приобретателю такого права (ст. 1285 ГК РФ). Следует отметить, что согласно ст. 1270 ГК РФ автору произведения или иному правообладателю принадлежит исключительное право использовать произведение в соответствии со ст. 1229 ГК РФ в любой форме и любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на произведение.

Издательский лицензионный договор регулируется ст. 1287 ГК РФ. Согласно названной статье по договору о предоставлении права использования произведения, заключенному автором или иным правообладателем с издателем, т. е. с лицом, на которое по условиям договора возлагается обязанность издать произведение (издательский лицензионный договор), лицензиат обязан начать использование произведения не позднее установленного договором срока. При неисполнении этой обязанности лицензиар вправе отказаться от договора без возмещения лицензиату причиненных таким отказом убытков.

Если конкретный срок начала использования произведения договором не установлен, использование должно быть начато в срок, обычный для данного вида произведений и способа их использования. Такой договор может быть расторгнут лицензиаром по основаниям и в порядке, которые предусмотрены ст. 450 ГК РФ. В случае расторжения договора лицензиар вправе требовать выплаты ему вознаграждения, предусмотренного договором, в полном объеме.

Лицензионный договор о предоставлении права использования произведения науки, литературы, искусства согласно ст. 1286 ГК РФ представляет собой

договор, по которому одна сторона — автор или иной правообладатель (лицензиар) предоставляет либо обязуется передать другой стороне (лицензиату) право использования этого произведения в пределах, установленных договором.

В возмездном лицензионном договоре должен быть указан размер вознаграждения за использование произведения или порядок исчисления такого вознаграждения. В таком договоре может быть предусмотрена выплата лицензиару вознаграждения в форме фиксированных разовых или периодических платежей, процентных отчислений от дохода (выручки) либо в иной форме.

Итак, в соответствии с ч. 1 ст. 7 Закона №212-ФЗ в объект обложения страховыми взносами для плательщиков, производящих выплаты и иные вознаграждения физическим лицам, включаются в том числе выплаты и иные вознаграждения по договорам авторского заказа, договорам об отчуждении исключительного права на произведения науки, литературы, искусства, издательским лицензионным договорам, лицензионным договорам о предоставлении права использования произведения науки, литературы, искусства.

Уплата страховых взносов с указанных вознаграждений осуществляется плательщиками страховых взносов (страхователями) на обязательное пенсионное страхование и обязательное медицинское страхование соответствующих категорий застрахованных лиц.

В соответствии со ст. 7 Федерального закона от 15.12.2001 № 167-ФЗ «О пенсионном страховании в Российской Федерации» застрахованными лицами в этом случае являются лица, работающие по авторскому и лицензионному договору.

Застрахованными лицами на основании Федерального закона от 29.11.2010 № 326-ФЭ «Об обязательном медицинском страховании в Российской Федерации» (далее — Закон № 326-ФЭ), вступившего в действие с 01.01.2011, являются физические лица, на которых распространяется обязательное медицинское страхование в соответствии с названным федеральным законом. На основании п. 1 ст. 10 Закона № 326-ФЭ застрахованными лицами являются, в частности, граждане Российской Федерации, постоянно или временно проживающие в Российской Федерации иностранные граждане, лица без гражданства (за исключением высококвалифицированных специалистов и членов их семей в соответствии с Федеральным законом от25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»), работающие по трудовому договору или гражданско-правовому договору, предметом которого являются выпол-

нение работ, оказание услуг, а также по договору авторского заказа или лицензионному договору.

Таким образом, уплата страховых взносов с вознаграждений по договорам авторского заказа, договорам об отчуждении исключительного права на произведения науки, литературы, искусства, издательским лицензионным договорам, лицензионным договорам о предоставлении права использования произведения науки, литературы, искусства осуществляется в целях обязательного пенсионного страхования и обязательного медицинского страхования физических лиц (застрахованных лиц), получающих вознаграждение за выполнение работы (работающих) по указанным договорам.

В соответствии со ст. 1257 ГК РФ автором произведения науки, литературы или искусства признается гражданин, творческим трудом которого оно создано и у которого в соответствии с п. 3 ст. 1228 ГК РФ первоначально возникает исключительное право на результат его творческого труда.

Таким образом, в объект обложения страховыми взносами должны включаться выплаты и иные вознаграждения только по договорам авторского заказа, договорам об отчуждении исключительного права на произведения науки, литературы, искусства, издательским лицензионным договорам, лицензионным договорам о предоставлении права использования произведения науки, литературы, стороной которых является автор.

Исключительное право автора на результат его творческого труда может быть передано автором другому лицу по договору, а также может перейти к другим лицам по иным основаниям, установленным законом (в том числе в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизация юридического лица) и при обращении взыскания на имущество правообладателя) (ст. 1241 ГК РФ). Однако выплаты в пользу правообладателей, не являющихся авторами — наследников авторов, иных физических лиц, которые приобрели у автора исключительное право на произведение либо право использования произведения по лицензионному договору, не подлежат включению в объект обложения страховыми взносами, поскольку указанные физические лица не являются застрахованными лицами, в пользу которых уплачиваются страховые взносы.

Вопрос, связанный с исчислением страховых взносов с выплат сотруднику предприятия — автору изобретения (патентообладателю) по договору на передачу неисключительного права на использование изобретения, рассмотрен в письме Пенсионного фонда Российской Федерации от 23.09.2010 № 30-21/10057. Как сказано в письме, на основании

п. 1 ст. 1225 ГК РФ изобретение не относится к произведениям науки, литературы и искусства, а является отдельно выделенным результатом интеллектуальной деятельности. Следовательно, вознаграждение, выплачиваемое организацией физическому лицу по лицензионному договору о передаче неисключительных прав на использование изобретения, не является объектом обложения страховыми взносами.

Если же предметом лицензионного договора является предоставление права использования произведения науки, то вознаграждение, выплачиваемое организацией физическому лицу по такому договору, признается объектом обложения страховыми взносами.

Согласно ст. 1370 ГК РФ изобретение, полезная модель или промышленный образец, созданные работником в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя, признаются соответственно служебным изобретением, служебной полезной моделью или служебным промышленным образцом.

Исключительное право на служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный промышленный образец и право на получение патента принадлежат работодателю, если трудовым или иным договором между работником и работодателем не предусмотрено иное.

Вместе с тем, если работодатель не выполнит условия, определенные в абз. 2 п. 4 ст. 1370 ГК РФ, то право на получение патента на такие изобретение, полезную модель или промышленный образец будет принадлежать работнику.

В этом случае работодатель в течение срока действия патента имеет право использования служебного изобретения, служебной полезной модели или служебного промышленного образца в собственном производстве на условиях простой (неисключительной) лицензии с выплатой работнику компенсации, размер, условия и порядок выплаты которой определяются договором между работником и работодателем.

Следовательно, если в рассматриваемом случае работник предприятия является автором служебного изобретения и патентообладателем, то он имеет право на получение вознаграждения, выплата которого должна быть закреплена в договоре между ним и работодателем. Если выплата указанного вознаграждения не предусмотрена условиями трудового договора, то между ним и работодателем заключается отдельный договор, определяющий размер, условия и порядок выплаты установленного п. 4 ст. 1370 ГК РФ вознаграждения (компенсации). Данный договор будет являться гражданско-правовым

договором не на выполнение работ, оказание услуг, а связанным с передачей в пользование имущества (имущественных прав).

Учитывая изложенное, вознаграждение, выплачиваемое работодателем работнику как автору служебного изобретения, служебной полезной модели или служебного промышленного образца по отдельному гражданско-правовому договору, не подлежит обложению страховыми взносами на основании ч.1иЗст.7 Закона№212-ФЗ.

В письме Минздравсоцразвития России от 12.03.2010 № 559-19 отмечено, что изобретение, полезная модель или промышленный образец могут быть созданы в следующих случаях:

— при выполнении договора подряда или договора на выполнение НИОКР, которые прямо не предусматривали ихсоздание (ст. 1371 ГК РФ);

—промышленный образец может быть создан по договору, предметом которого было его создание (по заказу) (ст. 1372 ГК РФ);

—при выполнении работ по государственному или муниципальному контракту для государственных или муниципальных нужд (ст. 1373 ГК РФ).

Во всех этих случаях автор изобретения, полезной модели или промышленного образца, не являющийся патентообладателем, имеет право на вознаграждение, выплачиваемое в соответствии с п. 4 ст. 1370 ГК РФ, размер, условия и порядок выплаты которого устанавливаются договором между исполнителем или заказчиком работ и автором.

Данный договор также не будет являться гражданско-правовым договором на выполнение работ, оказание услуг, а будет связан с передачей в пользование имущества (имущественных прав), поэтому вознаграждение, выплачиваемое по нему автору изобретения, полезной модели или промышленного образца, не облагается страховыми взносами на основании ч.1иЗ ст.7 Закона № 12-ФЗ.

Вознаграждение, выплачиваемое физическому лицу — автору изобретения, полезной модели или промышленного образца по договору об отчуждении патента, лицензионному договору, а также другому договору, посредством которого осуществляется распоряжение исключительным правом на изобретение, полезную модель или промышленный образец, является выплатой по договору, связанному с использованием имущественных прав. Поэтому такое вознаграждение не признается объектом обложения страховыми взносами.

База для начисления страховых взносов для организаций и индивидуальных предпринимателей в соответствии с ч. 1 ст. 8 Закона № 12-ФЗ определяется как сумма выплат и иных вознаграждений, предусмотренных ч. 1ст. 7 Закона № 12-ФЗ, на-

численных организациями и индивидуальными предпринимателями за расчетный период в пользу физических лиц по авторским и аналогичным договорам, за исключением сумм, указанных в ст. 9 Закона № 12-ФЗ. Следует напомнить, что ст. 9 определяет суммы, не подлежащие обложению страховыми взносами для плательщиков страховых взносов, производящих выплаты и иные вознаграждения физическим лицам.

В числе сумм, не подлежащих обложению страховыми взносами, в п. 15 ч. 1 ст. 9 Закона № 212-ФЗ указаны суммы выплат и иных вознаграждений, в том числе по договорам авторского заказа в пользу иностранных граждан и лиц без гражданства, временно пребывающих на территории Российской Федерации. Учитывая то, что договоры об отчуждении исключительного права на произведения науки, литературы, искусства, издательские лицензионные договоры и лицензионные договоры о предоставлении права использования произведения науки, литературы, искусства являются гражданско-правовыми договорами, а также определение объекта обложения страховыми взносами, содержащееся в ч. 1 ст. 7 Закона № 212-ФЗ, п. 15 ч. 1 ст. 9 Закона № 212-ФЗ распространяется и на суммы выплат и иных вознаграждений по договорам об отчуждении исключительного права на произведения науки, литературы, искусства, издательским лицензионным договорам, лицензионным договорам о предоставлении права использования произведения науки, литературы, искусства. Об этом сказано в разъяснениях о применении отдельных норм Федерального закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ, «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования» в части, касающейся обложения страховыми взносами выплат и иных вознаграждений в пользу физических лиц по договорам авторского заказа, договорам об отчуждении исключительного права на произведения науки, литературы, искусства, издательским лицензионным договорам, лицензионным договорам о предоставлении права использования произведения науки, литературы, искусства», утвержденных Приказом Минздравсоцразвития России от 26.02.2010 № 112н (далее — Разъяснения).

В базу для начисления страховых взносов в части страховых взносов, подлежащих уплате в ФСС РФ, не включаются любые вознаграждения, выплачиваемые физическим лицам по договорам гражданско-правового характера, в том числе по

договору авторского заказа, договору об отчуждении исключительного права на произведения науки, литературы, искусства, издательскому лицензионному договору, лицензионному договору о предоставлении права использования произведения науки, литературы, искусства (п. 2 ч. Зет. 9 Закона№ 212-ФЗ).

В Разъяснениях также сказано, что положения п. 15 ч. 1 и п. 2 ч. Зет. 9 Закона от № 212-ФЗ корреспондируются с положениями федеральных законов о конкретных видах обязательного социального страхования, определяющими перечень застрахованных лиц по соответствующим видам обязательного социального страхования.

Таким образом, в соответствии с положениями ч. 1ст. 7, ч. 1ст. 8, п. 15 ч. 1 и п. 2 ч. Зет. 9 Закона№212-ФЗ, взаимосвязанными с соответствующими положениями федеральных законов о конкретных видах обязательного социального страхования, в базу для начисления страховых взносов не включаются:

— в части страховых взносов, подлежащих уплате в ПФ РФ, Федеральный и территориальные фонды обязательного медицинского страхования, — выплаты и иные вознаграждения, выплачиваемые по договорам авторского заказа, договорам об отчуждении исключительного права на произведения науки, литературы, искусства, издательским лицензионным договорам, лицензионным договорам о предоставлении права использования произведения науки, литературы, искусства в пользу физических лиц — иностранных граждан и лиц без гражданства, не являющихся постоянно или временно проживающими на территории Российской Федерации;

— в части страховых взносов, подлежащих уплате в ФСС РФ, — выплаты и иные вознаграждения, выплачиваемые по договорам авторского заказа, договорам об отчуждении исключительного права на произведения науки, литературы, искусства, издательским лицензионным договорам, лицензионным договорам о предоставлении права использования произведения науки, литературы, искусства в пользу любых физических лиц (в том числе иностранных граждан и лиц без гражданства, не являющихся постоянно или временно проживающими натерритории Российской Федерации).

Говоря об авторских и аналогичных договорах, нельзя обойти вниманием ч. 7 ст. 8 Закона №2 12-ФЗ, согласно которой сумма выплат и иных вознаграждений, учитываемых при определении базы для начисления страховых взносов в части, касающейся названныхдоговоров, определяется как сумма доходов, полученных по таким договорам, уменьшенная на сумму фактически произведен-

ных и документально подтвержденных расходов, связанных с извлечением таких доходов.

Если эти расходы не могут быть подтверждены документально, они принимаются к вычету в процентах от суммы начисленного дохода, то есть в следующих размерах:

• создание литературныхпроизведений, втомчис-ле для театра, кино, эстрады и цирка — 20 %;

• создание художественно-графических произведений, фоторабот для печати, произведений архитектуры и дизайна —30 %;

• создание произведений скульптуры, монументально-декоративной живописи, декоративно-прикладного и оформительского искусства, станковой живописи, театрально-и кинодекорационного искусства и графики, выполненных в различной технике, — 40 %;

• создание аудиовизуальных произведений (видео-, теле- и кинофильмов) — 30 %;

• создание музыкальных произведений — 40 %. К ним относятся:

— музыкально-сценические произведения (опера, балет, музыкальные комедии);

— симфонические, хоровые, камерные произведения;

— произведения для духового оркестра;

— оригинальная музыка для кино-, теле- и видеофильмов и театральных постановок;

• создание других музыкальных произведений, в том числе подготовленных к опубликованию — 25 %;

• исполнение произведений литературы и искусства — 20 %;

• создание научных трудов и разработок — 20%;

• открытия, изобретения и создание промышленных образцов (процент суммы дохода, полученного за первые два года использования) — 30 %. Необходимо отметить, что при определении

базы для начисления страховых взносов расходы, подтвержденные документально, не могут учитываться одновременно с расходами в пределах установленного норматива, т. е. они учитываются либо в суммах, подтвержденных первичными документами, либо определенных по нормативу (ч. 8 ст. 8 Закона № 212-ФЗ).

Организации и индивидуальные предприниматели исчисляют и уплачивают суммы страховых взносов с вознаграждений, выплачиваемых физическим лицам по авторским и аналогичным договорам, только в ПФР, ФФОМС и ТФОМС — отдельно в каждый из перечисленных фондов.

При этом данные суммы они указывают в Расчете по начисленным и уплаченным страховым взносам на

обязательное пенсионное страхование в Пенсионный фонд Российской Федерации, страховым взносам на обязательное медицинское страхование в Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования плательщиками страховых взносов, производящими выплаты и иные вознаграждения физическим лицам (форма РСВ-1 ПФР), форма которого утверждена приказом Минздравсоцразвития России от 12.11.2009 № 894н.

Следует отметить, что указанный расчет представляется в территориальный орган ПФР до 1-го числа второго календарного месяца, следующего за отчетным периодом, т. е. не позднее 1-го мая, 1-го августа, 1-гоноября, 1 февраляследующего года.

Кроме того, организации должны вести учет сумм начисленных вознаграждений, сумм страховых взносов, относящихся к ним, в отношении каждого физического лица, в пользу которого осуществлялись эти вознаграждения. Учет ведется, прежде всего, для определения предельной величины базы для начисления страховых взносов.

Следует отметить, что база для начисления страховых взносов определяется с начала расчетного периода по истечении каждого календарного месяца нарастающим итогом (ч. Зет. 8 Закона № 212-ФЗ). При этом расчетным периодом, как следует из ст. 10 Закона № 212-ФЗ, признается календарный год. Отчетными периодами признаются первый квартал, полугодие, девять месяцев календарного года, календарный год. Предельная величина базы для начисления страховых взносов

составляет 415 ООО руб. В тот момент, когда сумма вознаграждений в пользу физического лица с начала расчетного периода нарастающим итогом превысит 415 ООО руб., с суммы превышения страховые взносы не взимаются (ч. 4ст. 8 Закона № 212-ФЗ). Следует заметить, что с 01.01.2011 указанная предельная величина базы для начисления страховых взносов будет ежегодно индексироваться в соответствии с ростом средней заработной платы в Российской Федерации (ч. 2ст. 62 Закона № 212-ФЗ). Размер указанной индексации будет определяться Правительством РФ.

1. Гражданский кодекс РФ (часть четвертая): Федеральный закон от 18.12.2006 № 230-Ф3.

2. О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования: Федеральный закон от24.07.2009 № 212-ФЗ.

3. О пенсионном страховании в Российской Федерации: Федеральный закон от 15.12.2001 № 167-ФЗ.

4. О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации: Федеральный закон от 25.07.2002 № 115-ФЗ.

5. Об обязательном медицинском страховании в Российской Федерации: Федеральный закон от 29.11.2010 № 326-ФЭ.

База при выплатах по авторским или лицензионным договорам определяется как

О.В. Новосельцев,
кандидат технических наук, кандидат юридических наук,
патентный поверенный РФ (рег. № 65),
оценщик интеллектуальной собственности и бизнеса,
генеральный директор ООО «Компания патентных поверенных «ПЕТРОПАТЕНТ»»

«Журнал Суда по интеллектуальным правам», № 1 (35), март 2022 г., с. 6-18

Важность и актуальность решения практических проблем оценки интеллектуальной собственности при защите интеллектуальных прав обусловлена неоднозначностью позиций специалистов по вопросам определения обоснованного размера убытка и/или упущенной выгоды правообладателя от нарушения интеллектуальных прав, а также сложностью обоснования справедливых размеров лицензионных платежей на обычных условиях гражданского оборота по причине явного недостатка и детальных теоретических исследований в данной области гражданско-правовых отношений на стыке права и экономики и сложившейся судебной практики.

Особенно остро проблемы оценки интеллектуальной собственности проявляются в конфликтных ситуациях при рассмотрении дел по искам о возмещения убытка и упущенной выгоды от противоправного использования интеллектуальной собственности, при судебном определении размера компенсаций за несанкционированное использование интеллектуальной собственности, определяемых исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование интеллектуальной собственности тем способом, который использовал нарушитель.

1. Постановка задачи исследования

Согласно части 3 п. 1 ст. 1252 ГК РФ защита исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации осуществляется, в частности, путем предъявления требования о возмещении убытков к лицу, неправомерно использовавшему результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без заключения соглашения с правообладателем (бездоговорное использование) либо иным образом нарушившему его исключительное право и причинившему ему ущерб, в том числе нарушившему его право на вознаграждение.

В силу пункта 1 ст. 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Согласно пункту 2 ст. 15 ГК РФ под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Причем если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы.

При этом правообладатель по своему выбору вместо возмещения убытков вправе требовать от нарушителя интеллектуальных прав компенсации 1 :

в размере от 10 000 до 5 000 000 рублей, определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения,

двукратном размере стоимости контрафактных произведений,

в двукратном размере стоимости товаров, на которых незаконно размещен товарный знак,

в двукратном размере стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения тем способом, который использовал нарушитель,

в двукратном размере стоимости права использования изобретения, полезной модели или промышленного образца, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование соответствующих изобретения, полезной модели, промышленного образца тем способом, который использовал нарушитель,

в двукратном размере стоимости права использования товарного знака, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование товарного знака.

Таким образом, одной из общих предусмотренных законом форм ответственности за нарушение интеллектуальных прав практически на все охраняемые объекты исключительных прав является предусмотренная законом возможность взыскания с нарушителей в пользу правообладателей компенсации в двукратном размере стоимости права использования охраняемых объектов исключительных прав, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование охраняемых объектов.

В связи с этим актуальна в правоприменительной практике задача по обоснованному определению стоимости права использования охраняемых объектов исключительных прав, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование охраняемых результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, далее – интеллектуальной собственности.

Известно, что основной формой правомерного использования интеллектуальной собственности является лицензирование, то есть заключение и исполнение лицензионных договоров, по которым одна сторона — обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах 2 .

По лицензионному договору лицензиат обязуется уплатить лицензиару обусловленное договором вознаграждение, если договором не предусмотрено иное, а при отсутствии в возмездном лицензионном договоре условия о размере вознаграждения или порядке его определения договор считается незаключенным.

При этом выплата вознаграждения по лицензионному договору может быть предусмотрена в форме фиксированных разовых или периодических платежей, процентных отчислений от дохода (выручки) либо в иной форме 3 .

Поэтому целесообразно вначале сделать краткий обзор обычной практики лицензирования, а затем провести анализ методологии расчета вознаграждений по лицензионным договорам в обычных условиях гражданского оборота с определением основных финансово-экономических параметров лицензий, которые могли бы использоваться при обосновании размера компенсаций за незаконное использование интеллектуальной собственности.

2. Краткий обзор практики лицензирования

В международной и отечественной практике лицензионной торговли (лицензирования) под ценой лицензии обычно понимают сумму выплат покупателя лицензии (лицензиата) в пользу продавца лицензии (лицензиара) за весь период действия лицензионного договора.

Расчет цены лицензии представляет собой оценку интеллектуальной собственности, которая является объектом лицензии.

Расчет цены лицензии обычно сводится к определению той текущей стоимости интеллектуальной собственности (то есть ее стоимости на дату заключения лицензионного договора), по которой лицензиат (пользователь) согласен был бы на условиях лицензионного договора приобрести во временное использование право использования интеллектуальной собственности лицензиара, а лицензиар (правообладатель) по такой цене согласен был бы на условиях договора это право передать во временное использование на условиях лицензионного договора.

Наиболее широко в международной и отечественной практике лицензионной торговли используются два основных метода расчета цены лицензии:

на основе части прибыли лицензиата;

на базе отчислений роялти 4 .

При расчете цены на основе части прибыли лицензиата исходят из того, что величина выплаты лицензиару определяется как определенная часть (доля) прибыли, получаемой лицензиатом при изготовлении и реализации продукции по лицензируемой интеллектуальной собственности.

При этом доля лицензиара в прибыли лицензиата обычно колеблется в довольно широких пределах – от 10 до 50% прибыли лицензиата и зависит от целого ряда ценообразующих факторов, основными из которых являются объем передаваемых прав, наличие патентной охраны, объемы и рентабельность производства (реализации продукции или услуг) и размер дополнительной прибыли лицензиата.

Считается, что если объект лицензии еще не готов к промышленному или коммерческому использованию, а основную ценность представляют передаваемые по лицензионному соглашению права, то тогда доля лицензиара в прибыли лицензиата обычно не превышает 10%.

Если объектом лицензирования является промышленно освоенное изделие или технологический процесс, то при исключительной лицензии (при передаче прав на использование только одному лицензиату) доля лицензиара в прибыли лицензиата может составлять 35–50%.

При неисключительной лицензии (лицензиату передается только право на использование с сохранением прав у лицензиара на предоставление аналогичных лицензий иным лицам) доля лицензиара в прибыли лицензиата может составлять 20–30%, в среднем 25% (известное в оценочной практике «правило 25%»).

Рассчитываемую на базе отчислений роялти цену лицензии и соответственно величину выплат владельцу интеллектуальной собственности (лицензиару) традиционно определяют как определенный процент отчислений (ставка роялти) в зависимости от стоимости произведенной по лицензии и реализованной продукции (оказанных услуг).

В практике международной торговли лицензиями величину ставки роялти обычно определяют не расчетами, а эмпирически – опираясь на установившуюся в мировой практике для различных отраслей промышленности усредненные величины – так называемые «стандартные ставки роялти».

Известная из открытых источников стандартная ставки роялти обычно находится в пределах от 0,5 до 14%.

В литературе практически отсутствует информация об обосновании и расчетах величин этих ставок, и обычно предлагается выбирать определенные значения из диапазона известных стандартных среднестатистических значений с учетом ценообразующих факторов 5 .

Например, известны перепечатываемые в различных источниках стандартные ставки роялти для электронной (4–10%), электротехнической (1–5%), фармацевтической промышленности (2–7%), самолетостроения (6–10%), автомобильной (1–3%), станкостроительной промышленности (4,5–7,5%), производства потребительских товаров длительного пользования (5%), производства потребительских товаров с малым сроком использования (0,2–1,5%) 6 . При этом, судя по их повторяемости в литературных источниках, эти данные получены на основании статистики и практики лицензирования в 70-х гг. прошлого века.

Вместе с тем в настоящее время известны в Интернете отдельные базы данных роялти (Royalty Range), в которых отображаются ставки роялти и отдельная открытая для публикаций информация, однако большая часть коммерческих условий лицензий, влияющих на величины ставок роялти, в данных базах отсутствует по причине обычной конфиденциальности лицензионных договоров и условий их заключения.

В практике лицензионной торговли по причине обычного отсутствия достоверных данных для конкретного объекта лицензирования и конкретного рынка величину ставок роялти чаще всего выбирают из таблиц «стандартных ставок роялти», взятых из доступных источников информации, обычно без какого-либо расчетного обоснования, но с традиционными рекомендациями о необходимости учета отдельных ценообразующих факторов:

техническая ценность объекта лицензии,

стадия разработки и готовность к промышленному использованию,

наличие и объем патентной защиты,

объем передаваемых прав по лицензии,

объем передаваемой документации и ноу-хау,

Всё это в большинстве случаев в конечном итоге приводит к субъективному, произвольному и недостаточно обоснованному выбору роялти.

Обычно на практике в процессе переговоров лицензиар (продавец лицензии) настаивает на максимальной величине роялти из опубликованного диапазона, а лицензиат (покупатель лицензии) – на минимальном, но при этом обе стороны обычно не могут расчетным путем подтвердить обоснованность своих притязаний.

Значительно более неопределенная ситуация складывается, когда в литературе отсутствуют данные о конкретной отрасли промышленности или о конкретном объекте лицензирования.

Поэтому актуальна проблема расчетного обоснования ставки роялти и расчета цены (оценки) лицензии применительно к конкретным условиям санкционированного (правомерного) или несанкционированного использования нарушителями охраняемой интеллектуальной собственности.

3. Исходные данные для анализа условий лицензи

Основной целью лицензионного соглашения является передача (предоставление) на коммерческой основе определенного объема имущественных прав на использование объектов исключительного права (интеллектуальной собственности) для организации производства и реализации конкурентоспособной продукции (оказания услуг) и получения сторонами дополнительной прибыли.

Из-за большого количества возможных разнообразных практических ситуаций целесообразно провести анализ наиболее общего случая лицензирования — приобретения и использования лицензии действующим предприятием, функционирующим с использованием определенных материальных и финансовых активов (оборудования, основных фондов, нематериальных активов, финансовых вложений и т.п), требующих экономически необходимой амортизации (отдачи на инвестированные средства), именуемых для целей настоящей статьи «базовой прибылью» (Пр. баз.).

При этом для упрощения и повышения достоверности анализ проведем без учета влияния факторов времени и объемов производства на примере производства и реализации единичной партии продукции по лицензии.

Целью анализа является выявление (обоснование) «справедливых» (приемлемых для каждой из сторон) условий лицензии для возможного расширения промышленного производства, освоения новой технологии, выпуска новой конкурентоспособной продукции и обеспечения возможности получения сторонами дополнительной прибыли.

Схема исходных данных для анализа и обоснования (оценки) основных финансово-экономических условий (параметров) лицензионного соглашения (лицензии) при правомерной коммерциализации интеллектуальной собственности в наиболее общем случае обычных условий гражданского оборота (при правомерном использовании) представлена на рисунке № 1.

Основной задачей анализа финансово-экономических условий лицензии является установление функциональных зависимостей между отдельными параметрами лицензионного соглашения и представление этих зависимостей в виде функциональных математических выражений, позволяющих на практике сравнительно просто производить расчет одних неизвестных параметров лицензионных отношений по совокупности других известных показателей, а также рассмотрение типовых примеров расчета (оценки) размера лицензионных платежей, расчета ставок роялти и стоимости (цены) лицензий.

4. Анализ условий лицензии и расчета ставки роялти

В соответствии с представленной на рис. 1 схемой цена (Ц) производства и реализации продукции (работ, услуг) по лицензии может быть представлена как сумма себестоимости производства и реализации продукции по лицензии (С) и общей прибыли (Пр. общ), получаемой от производства и реализации новой продукции:

Общую прибыль (Пр.общ.), получаемую от производства и реализации продукции (работ, услуг) по лицензии можно выразить как сумму базовой прибыли (Пр.баз.), получаемой на предприятии при использовании имеющихся в наличии основных и оборотных средств (или базовой прибыли аналогичного предприятия, работающего по традиционной технологии), и дополнительной (сверхнормативной) прибыли (Пр.доп.), дополнительно получаемой от использования лицензируемой технологии, выпуска и реализации продукции по лицензии:

Пр.общ. = Пр.баз. + Пр.доп. (2)

Естественно, что в том случае, когда размер общей прибыли (Пр.общ.) предприятия после приобретения лицензии не изменяется, то есть когда величина дополнительной прибыли (Пр.доп.) равна нулю, тогда приобретение лицензии экономически нецелесообразно, поскольку приобретение и освоение лицензии не только требует определенных усилий и затрат лицензиата, но и должно быть экономически целесообразно, должно приносить дополнительную прибыль.

В частности, по данным зарубежной статистики производство продукции, основанной на использовании новых изобретений, обычно увеличивает прибыль в среднем на 28% 7 .

Исходя из концепции справедливого (выгодного для сторон) распределения расходов и доходов между лицензиатом и лицензиаром, получаемую предприятием дополнительную прибыль (Пр.доп.) от приобретения и использования лицензии можно представить как сумму прибыли лицензиара (правообладателя) (Пр.л-ра) и прибыли лицензиата (пользователя) (Пр.л-та):

Пр.доп. = Пр.л-ра + Пр.л-та. (3)

Соответственно, при расчете справедливых, обычных условий лицензии при расчете цены лицензии, определения убытков или упущенной выгоды необходимо иметь в виду, что при обычных справедливых (выгодных для сторон) условий лицензирования величина отчислений в пользу лицензиара (Пр.л-ра) не может быть больше дополнительной (Пр.доп.), поскольку в противном случае лицензиат не будет иметь прибыли от лицензии, то есть будет нести убытки от приобретения и использования лицензии.

Например, известно, что доля вознаграждения лицензиара в дополнительной (сверхнормативной) прибыли обычно составляет 10-30 % 8 ., в среднем 25% (известное «правило 25 процентов»)

Величину прибыли лицензиара (правообладателя) (Пр.л-ра) можно выразить также через часть (долю) (Д) от дополнительной прибыли (Пр.доп.), дополнительно получаемой от производства и реализации продукции (услуг) следующей формулой:

Пр.л-ра = Пр.доп. х Д, (4)

где: Д – доля (часть) прибыли лицензиара (Пр.л-ра) в общем объеме дополнительной прибыли (Пробщ) от производства и реализации продукции (услуг) по лицензии Пр.доп.

Соответственно, доля Д прибыли лицензиара (Пр.л-ра) в общем объеме дополнительной прибыли (Пр.общ) может быть выражена в виде следующей формулы

Из литературы, например, известно также, что средняя величина доли Д прибыли лицензиара (Пр.л-ра) в общем объеме дополнительной прибыли (Пр.общ.) в зависиости от ценности технологии и масштабов использования обычно колеблется от 15 до 30% (в редких случаях 50%) 9 .

При этом есть данные, что прибыль лицензиара Пр.л-ра не может превышать 50% от ожидаемой дополнительной прибыли Пр.доп. при исключительной лицензии, на практике она обычно около 30-40% 10 .

Общую рентабельность промышленного производства и реализации продукции (услуг) по лицензии (Рент.общ). можно определить как отношение величины общей прибыли (Пр.общ.) к себестоимости производства и реализации продукции (услуг) по лицензии (С) по формуле:

Уровень базовой рентабельности (Рент.баз.) или требуемой рентабельности ранее проинвестированных активов, то есть рентабельности по базовой прибыли, можно определить как отношение величины базовой прибыли (Пр.баз.) к себестоимости производства и реализации продукции (услуг) по лицензии (С) по формуле:

Соответственно, уровень дополнительной рентабельности (Рент.доп.) (то есть рентабельности по дополнительной прибыли Пр.доп.) можно определить как отношение величины дополнительной прибыли (Пр.доп.) к себестоимости производства и реализации продукции (услуг) по лицензии (С) по формуле:

Известно, например, что новая продукция обычно считается рентабельной, если предполагаемая экономия составляет 20-25% стоимости производства 11 .

По определению ставка роялти (R), т.е. величина % периодических отчислений лицензиата в пользу лицензиара, представляет собой отношение величины отчислений в пользу лицензиара (прибыли лицензиара Пр.л-ра) к величине общей стоимости, цене произведенной и реализованной лицензиатом (пользователем новой технологии) продукции (услуг) по лицензии (Ц), что может быть выражено следующей формулой:

Подставив в формулу (9) выражение прибыли лицензиара (Пр.л-ра) из формулы (4), получим:

Подставив в формулу (10) выражение дополнительной прибыли (Пр.доп.) из формулы (6), получим:

Соответственно, из формулы (11) можно выразить величину доли (Д) лицензиара в дополнительной прибыли (Пр.доп) в виде формулы:

Подставив в формулу (11) выражение цены продукции по лицензии (Ц) по формуле (1) получим:

Подставив в формулу (13) выражения общей прибыли (Пр.общ.) и базовой прибыли (Пр.баз.) через общую рентабельность (Рент.общ.) и базовую рентабельность (Рент.баз.), соответственно из формул (7) и (8), получим:

После вынесения за скобки формулы (14) значения себестоимости (С) получим:

После сокращения числителя и знаменателя формулы (15) на величину себестоимости производства и реализации продукции (услуг) по лицензии (С) получим:

Из формулы (16) соответственно можно получить выражение ставки роялти (R) через дополнительную рентабельность (Рент.доп.) и общую рентабельность (Рент.общ.) и долю (Д) лицензиара в дополнительной прибыли лицензиата (Пр.доп.):

Полученные в результате математического анализа финансово-экономических параметров лицензирования формулы (16) и (17) показывают, что численное значение величины ставки роялти периодических отчислений по лицензии можно рассчитывать как отношение произведения дополнительной рентабельности (Рент.доп.) (формула 17), или, соответственно, разности общей рентабельности (Рент.общ.) и базовой рентабельности (Рент.баз.) (формула 16), и доли лицензиара (Д) в дополнительной прибыли от производства и реализации продукции по лицензии к сумме единицы и значения общей рентабельности (Рент.общ.) производства и реализации продукции (услуг) по лицензии (1 + Рент.общ.).

Параметрический анализ полученных функциональных зависимостей (формулы 16 и формулы 27) показывает, что величина ставки роялти, то есть размер процентов периодических отчислений в пользу лицензиара будет тем больше, чем больше будет дополнительная прибыль (Пр.доп.) и, соответственно, чем больше будет дополнительная рентабельность (Рент.доп.) или, соответственно, чем больше разность общей рентабельности (Рент.общ.) и базовой рентабельности (Рент.баз.).

Анализ формулы (16) показывает также, что размер периодических отчислений роялти в пользу лицензиара (при справедливых условиях лицензии) должен быть тем меньше, чем меньше дополнительная прибыль (Пр.доп.) и, соответственно, чем меньше дополнительная рентабельность (Рент.доп.) или разность общей рентабельности (Рент.общ.) и базовой рентабельности (Рент.баз.).

В предельном случае, когда дополнительная прибыль (Пр.доп.) отсутствует (равна нулю), то тогда и ставка роялти должна быть равна нулю, то есть в этом случае исходя из принципа справедливых условий лицензии отчислений роялти лицензиару (правообладателю) не причитается.

В свою очередь, чем больше будет вклад лицензиара в подготовку и обеспечение эффективного функционирование производства по лицензии, тем, соответственно, больше должна быть больше доля лицензиара (Д) в дополнительной прибыли (Пр.доп.) от производства и реализации продукции (услуг) по лицензии.

В частном случае, когда организуется новое предприятие только на основе предоставленных лицензиаром технологий и оборудования, тогда вся общая прибыль (Пр.общ.) должна подлежать распределению между лицензиаром (правообладателем) и лицензиатом (пользователем). В этом частном случае дополнительная прибыль (Пр.доп.), получаемая от использования технологии по лицензии, будет равна общей прибыли (Пробщ) (то есть базовая прибыль будет равна нулю), а формула (16) соответственно может быть представлена в следующем виде:

Есть литературные данные, что в большинстве случаев ставка роялти обычно составляет около 5% от стоимости реализуемой продукции (известное в теории оценки правило «5 процентов»).

При этом при небольших объемах использования ставка роялти может составлять 7-10%, а при больших объемах производства 1-4% 12 .

Известно также, что если продукт очень рентабелен и объемы его производства незначительны, то роялти могут составить от 10 до 15% и, наоборот, при очень больших объемах производства и малой рентабельности ставка роялти может составлять менее 1% продаж 13 . Эти данные можно объяснить различным уровнем рентабельности подобных производств.

При этом становится объяснимым также увеличение значений величин отчислений роялти для новых наукоемких технологий, поскольку передовые наукоемкие научно-технические разработки способствуют (за счет использования новых материало- и энергосберегающих технологий) снижению себестоимости производства продукции, что, соответственно, увеличивает величину дополнительной прибыли и, соответственно, рентабельности по дополнительной прибыли.

Полученные выше формулы (16) и (17) объясняют также увеличение значения роялти при повышении доли Лицензиара в прибыли Лицензиата за счет снижения производственных и коммерческих рисков Лицензиата путем увеличения объема передаваемых прав (обеспечения лицензионной монополии), степени промышленного освоения предмета лицензии (снижения производственных рисков освоения новой продукции) и наличия патентной охраны (защищаемой государственными законами патентной монополии). Все эти факторы в конечном итоге способствуют увеличению вероятности достижения Лицензиатом коммерческого успеха и получения дополнительной прибыли от использования лицензии и, следовательно, обуславливают возможность повышения величины ставки роялти.

Таким образом, можно сделать вывод, что величина ставки роялти может быть выражена функциональной зависимостью одновременно от нескольких параметров – общей рентабельности производства и реализации продукции по лицензии (Рент.общ.), рентабельности по дополнительной прибыли (Рент.доп.) и доли лицензиара в прибыли лицензиата (Д).

Иными словами, величина ставки роялти по лицензии может быть выражена функцией указанных выше трех основных переменных финансово-экономических параметров лицензирования, а при учете еще параметров времени и объемов производства – функцией пяти переменных.

Это обуславливает реальную сложность обоснованного расчета ставок роялти в обычных условиях гражданского оборота.

Вместе с тем, наличие этих функциональных зависимостей позволяет рассчитывать значения одних финансово-экономических параметров по известным или принимаемым другим параметрам лицензирования.

5. Расчет основных параметров лицензии по их взаимосвязи

Простое арифметическое преобразования формулы (16) позволяет произвести расчет доли лицензиара (Д) в дополнительной прибыли от производства и реализации продукции (услуг) по лицензии в зависимости от соотношения ставки роялти (R), общей рентабельности (Рент.общ.) и дополнительной рентабельности (Рент.доп.) по формуле:

На величину доли лицензиара в прибыли лицензиата и, соответственно, на величину ставки роялти, как было показано ранее, оказывает влияние ряд таких факторов, как наличие патентной защиты, исключительность передаваемых прав, объемы производства и продаж, объем передаваемой технической документации и степень готовности объекта лицензии к промышленному производству, объем необходимых для освоения лицензии инвестиций и т.п.

Величину дополнительной рентабельности (Рент.доп) можно рассчитывать по соотношению ставки роялти (R), общей рентабельности (Рент.общ.) и доли лицензиара (Д) в дополнительной прибыли от производства и реализации продукции (услуг) по лицензии по формуле, полученной простым арифметическим преобразованием формулы (17):

Аналогично величину общей рентабельности (Рент.общ.) можно выразить через соотношение величин дополнительной рентабельности (Рент.доп.), доли лицензиара (Д) в дополнительной прибыли от производства и реализации продукции (услуг) по лицензии и ставки роялти (R) по формуле:

Вместе с тем известно, что величина ставки роялти представляет собой от ношение величины денежных отчислений лицензиару (CFл-ра) к объему цене производимой продукции по лицензии (Ц), что может быть выражено следующей формулой:

Подставив в формулу 23 выражение ставки роялти R из формулы, 16 получим:

Простым арифметическим преобразованием формулы 24 можно получить выражение величины отчислений денежных потоков правообладателю — лицензиару (CFл-ра) в следующем виде:

Выражение величины денежного потока отчисления владельцу объекта интеллектуальной собственности (CFл-ра.) можно представить также в следующем виде:

Параметрический анализ формул 25 и 26 показывает, что величина денежных потоков отчислений лицензиару CFл-ра должна быть и будет положительной для лицензиата только в том случае, когда общая рентабельность производства продукции по лицензии Рент.общ. будет больше рентабельности базовой технологии Рент.баз., то есть только в случае получения лицензиатом дополнительной прибыли от использования лицензии.

При этом становится понятным следующее обстоятельство: чем больше будет объем производства продукции по лицензии (параметр Ц) и вклад правообладателя в производство продукции по лицензии (параметр Д) и чем больше будет разница между общей рентабельностью производства продукции по лицензии и базовой рентабельностью, тем, соответственно, должно быть больше величина денежных потоков отчислений лицензиару (CFл-ра).

В предельном случае, если объем производства продукции по лицензии (параметр Ц) и вклад правообладателя в производство этой продукции (параметр Д) отсутствуют или общая рентабельность производства продукции (Рент.общ.) равна базовой рентабельности (Рент.баз.), то тогда и величина денежного потока отчисления владельцу объекта интеллектуальной собственности CFл-ра должна быть равна нулю. Иными словами, в этом случае денежные отчисления лицензиару (правообладателю) за предоставление лицензии не должны причитаться.

Соответственно, доля отчислений лицензиару в дополнительной прибыли лицензиата (Д) не должна быть больше 1, поскольку в противном случае это будет приводить к дополнительным убыткам лицензиара, что соответственно или будет доказывать невыгодность приобретения лицензии или невыгодные (убыточные) для лицензиата условия лицензионного соглашения.

Вместе с тем, когда новое производство организуется только на основе предоставленных лицензиаром технологий и оборудования и когда базовая технология на предприятии отсутствует (когда на предприятии отсутствуют ранее проинвестированные активы), то есть когда величина базовой рентабельности (Рент.баз.) может быть равна нулю, и тогда выражение величины денежных потоков отчислений лицензиару (CFл-ра) для такого частного случая быть представлена в следующем виде:

Таким образом, можно сделать общий вывод, что существуют определенные функциональные зависимости взаимосвязи отдельных экономических показателей (параметров) лицензионных отношений, которые позволяют на практике расчетным путем определять значения одних неизвестных показателей по совокупности других известных показателей (параметров) лицензии, которые могут использоваться при обосновании размера компенсаций за незаконное использование интеллектуальной собственности.

В связи с этим возникает вопрос источников доступных данных для расчета основных параметров лицензирования.

В качестве исходных данных для расчета основных параметров лицензирования можно использовать общедоступные отчетные балансовые данные лицензиатов и нарушителей интеллектуальных прав, в частности данные отчетов о финансовых результатах деятельности предприятий, которые в настоящее время подлежат открытой публикации и могут быть получены через интернет для большинства предприятий.

В качестве исходных данных для расчета основных параметров лицензирования могут также использоваться ежегодно публикуемые официальные данные Федеральной налоговой службы России по рентабельности проданных товаров, продукции, работ, услуг и рентабельности активов организаций по видам экономической деятельности, в процентах 14 , например Информация Федеральной налоговой службы России от 5 мая 2021 г. «Сведения о среднеотраслевых показателях налоговой нагрузки, рентабельности проданных товаров, продукции, работ, услуг и рентабельности активов организаций по видам экономической деятельности, характеризующих финансово-хозяйственную деятельность налогоплательщиков за 2020 год» 15 .

Выявленные в результате проведенного анализа функциональные зависимости основных параметров лицензирования в обычных условиях гражданского оборота могут использоваться при рассмотрении судебных дел по искам о возмещения убытков и/или упущенной выгоды от противоправного использования интеллектуальной собственности, в частности, при судебном определении величины размера компенсаций за несанкционированное использование интеллектуальной собственности, определяемых исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование интеллектуальной собственности тем способом, который использовал нарушитель.

При этом выявленные функциональные зависимости взаимосвязи основных параметров лицензирования могут использоваться как истцами-правообладателями для обоснования размера предъявляемым нарушителям исключительных прав компенсаций за нарушение прав, так и ответчиками для частичного или полного отвода требований выплаты непомерных компенсаций и доказательства невыгодности условий лицензионных соглашений, а также и непосредственно судьями при обосновании решений по делам о защите нарушенных интеллектуальных прав и обоснования справедливого размера предусмотренных законом компенсаций за нарушение интеллектуальных прав путем оценки правомерного использования интеллектуальной собственности.

Покажем это на примерах типовых практических расчетов.

6. Примеры расчета основных параметров лицензирования и компенсаций за нарушение исключительных прав

Пример 1. Рассчитать численное значение ежегодных денежных отчислений роялти (CF_R1) по лицензии для ситуации промышленного производства на основе технологии по простой неисключительной лицензии в области информации и связи, если известно, что производственное оборудование позволяет выпускать V₁=15 000 штук изделий в год стоимостью Ц₁ = 3.500 рублей каждое изделие.

Общую производственную рентабельность производства электронных изделий в области информации и связи принимаем по данным Федеральной налоговой службы за 2020 г. 16 Рент._{1 общ.} = 0,128 или 12,8% и базовой рентабельности (рентабельности активов) Рент₁.баз. = 0,059 или 5,9%.

С учетом наличия простой неисключительной лицензии принимаем величину доли (Д₁) правообладателя технологии (Лицензиара) в прибыли пользователя технологии (Лицензиата) по известному в оценочной практике «правилу 25%».

Тогда расчетная величина значения ставки роялти (R₁) по формуле (16) для условий Примера 1 составит:

В таком случае размер ежегодных денежных потоков (CF_R1) роялти от промышленного производства и реализации продукции по простой неисключительной лицензии для условий Примера 1 составит:

CF_R1 = V1 х Ц1 х R1 = 15 000 х 3 500 х 0,0153 = 803 250 руб.

Пример 2. Рассчитаем численное значение доли отчислений (Д₂) в пользу лицензиара от дополнительной прибыли предприятия лицензиата в области производства резиновых и пластмассовых изделий с общей рентабельностью по данным Федеральной налоговой службы 17 Рент._общ6.2= 0,072 (7,2%) и базовой рентабельностью активов Рент._баз.2= 0,024 (2,4%), если известно что условия официально зарегистрированной исключительной лицензии для данного предприятия предусматривает размер ставок роялти R₂ = 7,5% (0,075) от объема производства.

Тогда численные расчетные значения доли отчислений (Д₂) лицензиатом в пользу лицензиара по формуле (20) для условий данных Примера 2 составят:

Учитывая, что при исключительной лицензии доля отчислений лицензиара от прибыли лицензиата обычно составляет около 0,5 или 50%, то есть она при справедливых условиях не должна быть больше 1,0 или 100% от дополнительной прибыли лицензиата, то можно сделать вывод о явной убыточности данной лицензии для лицензиата, то есть явного несоответствия условий заключенного лицензионного договора в части ставки роялти 0,075 (7,5%) обычным рыночным условиям гражданского оборота.

Пример 3. Рассчитать справедливые ставки роялти по договору исключительной лицензии для предприятия лицензиата в области производства резиновых и пластмассовых изделий с общей рентабельностью по данным Федеральной налоговой службы Рент.общ.3= 0,072 (7,2 %) и базовой рентабельностью активов Рент.баз.3= 0,024 (2,4%) обычной для исключительной лицензии доли лицензиара (Д₃) в дополнительной прибыли лицензиата 0,5 или 50%.

Расчетная величина значения ставки роялти (R3) по формуле (16) для условий Примера 3 составит:

Таким образом, справедливая ставка по обычным условиям гражданского оборота при заключении исключительной лицензии для условий Примера 3 составит 0,0224 или 2,24%.

Пример 4. Рассчитать предельные ставки роялти по «безубыточному» договору исключительной лицензии для предприятия лицензиата в области производства резиновых и пластмассовых изделий с общей рентабельностью по данным Федеральной налоговой службы Рент.общ.4= 0,072 (7,2%) и базовой рентабельностью активов Рент.баз.4= 0,024 (2,4%) с предельной для «безубыточной» исключительной лицензии доли лицензиара (Д₄) в дополнительной прибыли лицензиата 1,0 или 100%, позволяющей лицензиату использовать лицензию без убытков для собственной деятельности.

Предельная величина значения ставки роялти (R₄) по формуле (16) для условий Примера 3 составит:

Таким образом, предельная ставка роялти по обычным условиям гражданского оборота при заключении исключительной лицензии для условий Примера 4 составит 0,0448 или 4,48%.

Пример 5. Рассчитать предусмотренную ч. 2 п. 4 ст. 1515 ГК РФ компенсацию в размере двухкратной стоимости использования товарного знака, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взымается за правомерное использование товарного знака, для ситуации несанкционированного использования товарного знака в течение 7 (семи) месяцев при производстве и реализации партии маркированных товарным знаком лекарственных средств с объемом продаж 400.000 рублей в месяц.

Согласно данным Федеральной налоговой службы 18 рентабельность производства лекарственных средств Рен.общ.5 составляет 0,423 или 42,3% при рентабельности активов Рен.баз.5 — 0,15,3 или 15,3%.

Величина ставки роялти по неисключительной лицензии в обычных условиях гражданского оборота при обычной доли лицензиара в дополнительной прибыли лицензиата Д5 = 0,25 или 25% можно рассчитать по формуле (16)

Тогда отчисления роялти (CF5) в течение 7 месяцев при среднемесячных объемах продаж и ставки роялти 4,74% при обычных условиях лицензирования составят

CF5 = 7 х 400.000 х 0,0474 = 132.720 руб.

Соответственно обоснованный размер компенсации за несанкционированное использование товарного знака, равный удвоенному размеру правомерного использования товарного знака, составит:

CF5 х 2 = 132.720 х 2 = 265.440 руб.

1 Статьи 1301, 1401, 1515 ГК РФ.

2 Пункт 1, ст. 1235 ГК РФ.

3 Пункт 5. ст. 1235 ГК РФ.

4 Мухопад В.И. Лицензионная торговля: маркетинг, ценообразование, управление. – М.: ВНИИПИ, 1997. С. 205 — 216.

5 Сесекин Б.А. «Определение расчетной цены лицензии». – М: — ВНИИПИ, 1987. 44 с.

6 Кириченко В.И, Земсков А.А. Лицензионная торговля. Часть 1. Заключение лицензионного договора. – М. ОАО ИНИЦ «ПАТЕНТ», 2009. С. 127.

7 Санников А.Г.. Совместное предпринимательство: инвестирование капитала и технологии. / /Патентное дело. — № 8, 1995. С. 34 – 39.

8 Рекомендательная методика расчета стоимости документации, содержащей изобретения и ноу-хау./Лицензионторг. – М. 1987; The Encyclopedia of Patent practice and invention management. Edited by Robert Calvert. Reinhold, New York, 1965 и др.

9 Киселев С.И.. Передача технологии в развивающемся мире. Контракт и его условия. // Патенты и лицензии. -; 9-10, 1995 г. С. 76-80.

10 Табеев Э.Ф.. Основные принципы определения цены лицензии./ Патенты и лицензии. -; 8, 1991 г. С. 25-30.

11 Collete H.. Assessing technology values./ Les Nouvelles. — № 2, 1989. P. 88 — 92.

12 Рекомендательная методика расчета стоимости документации, содержащей изобретения и ноу-хау./Лицензионторг. –М. –1987.

13 Licensing Handbook. By Worth Wade/Advence Hause Publishers.-USA/ -1965;

14 Приложение № 4 к Приказу ФНС России от 30 мая 2007 г. № ММ-3-06/333@.

16 Информация Федеральной налоговой службы от 5 мая 2021 г. «Сведения о среднеотраслевых показателях налоговой нагрузки, рентабельности проданных товаров, продукции, работ, услуг и рентабельности активов организаций по видам экономической деятельности, характеризующих финансово-хозяйственную деятельность налогоплательщиков за 2020 год». https://www.garant.ru/products/ipo/prime/doc/400630205/

Список литературы:

1. Мухопад В.И. Лицензионная торговля: маркетинг, ценообразование, управление. –М.: ВНИИПИ, 1997. 285 с.

2. Золотых Н. Ценообразование в практике международного обмена..// Интеллектуальная собственность, № 1-2, 1996 г. С. 8 – 15.

3. Как рассчитать цену лицензии». МП «ДжИПЛА лимитед». – М:. –1992, 40 с.

4. Рекомендательная методика расчета стоимости документации, содержащей изобретения и ноу-хау./ Лицензионторг. – М. – 20.10.87. — ; 037-1 К 410.

5. Кириченко В.И., Земсков А.А. Лицензионная торговля. Часть 1. Заключение лицензионного договора.. –М.: ПАТ ЕНТ, 2009. 219 с.

6. Новосельцев О.В. Интеллектуальная собственность в уставном капитале. // Хозяйство и право. – 1997. № 3. — C.150-157.

7. Новосельцев О.В. Аудит интеллектуальной собственности при оценке нематериальных активов. // Хозяйство и право. – 1997. № 4. C.144-152.

8. Новосельцев О.В. Метод расчета ставки роялти при определении цены лицензии. // Проблемы промышленной собственности (Проблемы интеллектуальной собственности). — 1998. — № 5. C. 23-28.

9. Новосельцев О.В. Анализ условий лицензионного соглашения при коммерциализации интеллектуальной собственности. // Аудиторские ведомости. — 1998. — № 10. C. 20-25.

10. Новосельцев О.В. Оценка интеллектуальной собственности. // Хозяйство и право.– 1998.- № 6. C. 119-124.

11. Сесекин Б.А. Определение расчетной цены лицензии. М.-ВНИИПИ, 1987, 40 с.
Похожие публикации: