Привлекли к субсидиарной ответственности что дальше

Привлечение к субсидиарной ответственности: кто в зоне риска и как защититься?

По общему правилу собственник бизнеса не отвечает по обязательствам юридического лица (п. 2 ст. 56 Гражданского кодекса). Полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный организации, несет руководитель организации (ст. 277 Трудового кодекса).

Под прямым действительным ущербом понимается:

• реальное уменьшение имущества работодателя или ухудшение его состояния (а также имущества третьих лиц, находящегося у работодателя, если работодатель отвечает за его сохранность);
• необходимость для работодателя произвести затраты/излишние выплаты на приобретение, восстановление имущества либо на возмещение ущерба, причиненного работником третьим лицам (ст. 238 ТК РФ).

Однако существует ряд исключений из правила.

Компенсационные механизмы

Субсидиарная ответственность заключается в том, что контролирующее должника лицо привлекается к ответственности в случае, когда удовлетворить требования кредиторов за счет первоначального должника невозможно.

Под субсидиарной ответственностью понимаются ответственность «контролирующих лиц»:

1. Исключенного из ЕГРЮЛ юридического лица вне процедуры банкротства в соответствии со ст. 53.1 ГК РФ. Со 2 октября 2016 года введена в действие ст. 53.1 ГК РФ, согласно которой лица, контролирующие должника, обязаны возместить убытки, причиненные по его вине юридическому лицу. Аналогичные правила предусмотрены ст. 71 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и ст. 44 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
2. При утрате юридическим лицом платежеспособностии наступлении объективного банкротства.Понятие объективного банкротства (недостаточности имущества) сформулировано:
   – в п. 4 Постановления Пленума ВС РФ от 21 декабря 2017 г. № 53 – это момент, в который должник стал неспособен в полном объеме удовлетворить требования кредиторов, в том числе об уплате обязательных платежей, из-за превышения совокупного размера обязательств над реальной стоимостью его активов;
   – ст. 2 Федерального закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон № 127-ФЗ) – это превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника над стоимостью имущества (активов) должника.
   От субсидиарной ответственности следуют отграничивать иной правовой механизм компенсации: взыскание с контролирующих лиц убытков в порядке ст. 1064 ГК РФ.

Кто в зоне риска?

К ответственности в соответствии со ст. 53.1 ГК РФ могут быть привлечены руководитель, участники и иные лица, имеющее фактическую возможность определять действия юридического лица.

Примерный перечень ответственных лиц определен в ст. 61.11 Закона № 127-ФЗ, среди них, в частности:

• бухгалтеры – они несут ответственность в случае, если отчетность и документация, находящиеся в ведении бухгалтера, не были предоставлены в срок или были искажены, в результате чего существенно затруднилась процедура признания должника банкротом, по иным обстоятельствам;
• лица, являющиеся единоличным исполнительным органом, а также лицами, контролирующим должника — ответственность наступает в том случае, если требования кредиторов возникли вследствие нарушений закона таким исполнительным органом или лицом;
• лица, обязанные составлять и хранить документы, предусмотренные законодательством об АО, об ООО;
• лица, обязанные предоставлять сведения в регистрирующие органы в случае, если такие сведения признаны недостоверными;
• контролирующие должника лица – лица, имеющие реальную возможность давать должнику обязательные для исполнения указания или иным образом определять его действия.

Законом установлена опровержимая презумпция: лицо являлось контролирующим должника лицом, если оно:

1. Являлось руководителем должника или управляющей организации должника, членом исполнительного органа должника, ликвидатором должника, членом ликвидационной комиссии.
2. Имело право самостоятельно либо совместно с заинтересованными лицами распоряжаться 50% и более голосующих акций АО, или более чем половиной долей уставного капитала ООО, или более чем половиной голосов в общем собрании участников юридического лица либо имело право назначать (избирать) руководителя должника.
3. При определении корпоративных связей учитывается прямое и опосредованное владение через третьих лиц более чем 50% долей (то есть взаимозависимыми лицами по отношению к должнику являются как конечный бенефициар, так и иные лица, находящиеся в данной цепочке);
4. Извлекало выгоду из незаконного или недобросовестного поведения контролирующих должника лиц. Например, получило существенный актив должника (в том числе по цепочке последовательных сделок).

В рамках банкротства законодатель давно отошел от установления исчерпывающего перечня ответственных лиц. Так к субсидиарной ответственности могут быть привлечены не только контролирующие лица, но и дети, наследники или иные родственники.

Ответчиками по искам о возмещении убытков, как правило, выступают руководитель, участники, члены совета директоров, главный бухгалтер.

Какие вопросы исследует суд?

Практика привлечения к ответственности по ст. 53.1 ГК РФ (Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 20 января 2020 г. N Ф07-17100/19 по делу № А56-11246/2019) исходит из того, истец должен доказать совокупность условий, а именно:

• наличие убытков у потерпевшего и их размер;
• противоправность действий причинителя;
• причинно-следственную связи между этими факторами.

Примеры из практики

Несмотря на наличие практики взыскания убытков с контролирующих лиц (например, дела № А56-40961/2021, № А40-57010/2021), превалирует положительная для контролирующих лиц практика:

По искам Комитета по строительству г. Санкт-Петербурга предъявленным по данному основанию (дела № А56-61213/2021, № А40-150576/2021, А40-173129/2021, А52-3380/2021, А56-69669/2021, А56-69674/2021, А56-59659/2021), – не вынесено ни одного иска в удовлетворении требований.

Фабула дела: кредитор (ИП) требует взыскать субсидиарно с учредителей и генерального директора ООО долг по обязательству ООО. Требование кредитор предъявил после записи в ЕГРЮЛ об исключении ООО из реестра вследствие отсутствия отчетности по ст. 21.1 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон № 129-ФЗ). В иске отказано.

Хотя долг по обязательству между ООО и его кредитором выплачен не был, исковые требования судом не удовлетворены, директор и участники избежали ответственности, поскольку:

• субсидиарная ответственность не может презюмироваться, даже в случае исключения организации из ЕГРЮЛ по решению регистрирующего органа на основании ст. 21.1 Закона № 129-ФЗ. Иными словами, сам факт, что ООО не вело хозяйственную деятельность и было ликвидировано в административном порядке, еще не свидетельствует о недобросовестности директора или участников.
  
• не было конфликта между интересами директора и интересами Общества.
  
• не доказано, что директор принимал решение без учета известной ему информации.
  
• на сайте «Вестника государственной регистрации» были опубликованы сведения о предстоящем исключении общества из реестра, и «при должной степени осмотрительности истец вправе был обратиться в регистрирующий орган с возражением о ликвидации ответчика. Однако этого сделано не было».

Фабула дела: кредитор (унитарное предприятие) требует взыскать субсидиарно с директора (и в том же лице участника с 50% в уставном капитале) ООО убытки за неисполнение ООО (должником) обязательства перед унитарным предприятием (кредитором). На момент подачи иска ООО исключено из ЕГРЮЛ на основании ст. 21.1 Закона № 129-ФЗ. В иске отказано.

Основания, по которым избежал ответственности директор и по совместительству участник ООО (аргументы суда):

• наличие у общества непогашенной задолженности само по себе не может являться бесспорным доказательством вины ответчика в неуплате указанного долга и свидетельствовать о его недобросовестном или неразумном поведении.
  
• само по себе исключение из ЕГРЮЛ ООО вследствие бездействия директора/участника не может являться основанием для привлечения к субсидиарной ответственности.
  
• истец не направил в предусмотренный законом срок письмо в регистрирующий орган с возражением о ликвидации.
  
• не доказано, что ответчик намеренно уклонялся от исполнения обязательства.
  
• не доказано, что ответчик скрывал имущество ООО, выводил активы.
  
• нет доказательств умысла или грубой неосторожности ответчика, повлекших неисполнение обязательства.

Фабула дела: у ООО было обязательство уплатить определенную сумму по договору кредитору. Обязательство не выполнено. Кредитор получил исполнительный лист, однако средства кредитору не перечислили. Впоследствии ООО исключено из ЕГРЮЛ по ст. 21.1 Закона № 129-ФЗ. Кредитор подал иск о взыскании средств субсидиарно с директора ООО. В иске отказано.

Основания, по которым избежал ответственности директор:

• истцом не представлено доказательств того, что им были предприняты меры к уведомлению регистрирующего органа, вынесшего решение о предстоящем исключении юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц, о наличии судебного акта о его взыскании и отсутствии его исполнения в период после опубликования решения о предстоящем исключении из единого государственного реестра юридических лиц до истечения срока возможного предъявления данных требований.

Фабула дела: у ООО было непогашенное обязательство перед АО. АО получило исполнительный лист, однако средства выплачены не были. Впоследствии ООО было исключено из ЕГРЮЛ. АО подало иск о взыскании долга ООО субсидиарно к исполняющему обязанности генерального директора. В иске отказано.

Основания, по которым избежал ответственности и.о. генерального директора:

• в установленный срок со дня опубликования решения налогового органа о предстоящем исключении ООО из ЕГРЮЛ от истца не поступили заявления (возражения) о том, что исключение упомянутого лица из реестра затрагивает его права и законные интересы.
  
• наличие у ООО, впоследствии исключенного из ЕГРЮЛ, непогашенной задолженности, подтвержденной вступившими в законную силу судебными актами, само по себе не может являться бесспорным доказательством вины ответчиков в неуплате юридическим лицом долга, равно как свидетельствовать о недобросовестном или неразумном поведении.

Фабула дела: государственное предприятие заключило договор с ООО, по которому ООО обязалось уплатить определенную сумму государственному предприятию. Государственное предприятие провело уступку права требования физическому лицу, которое стало кредитором в обязательстве.

Впоследствии ООО (должник) было исключено из ЕГРЮЛ из-за указания недостоверных сведений. Физическое лицо (кредитор после цессии) обратилось в суд с требованием о взыскании долга ООО субсидиарно с участника общества. В иске отказано.

Основания, по которым избежал ответственности участник:

• не приведены доказательства намеренных действий ответчика, направленных на уклонение от исполнения обязательства ООО.
  
• отсутствуют доказательства наличия у должника денежных средств либо иного имущества, за счет которого истец мог бы получить исполнение.
  
• доказательств направления истцом в регистрирующий орган возражения о ликвидации ООО, доказательств нарушения регистрирующим органом законодательства, а также доказательств обжалования действий регистрирующего органа по исключению ООО из реестра, истцом не представлено.
  
• само по себе исключение юридического лица из реестра в результате действий (бездействия), которые привели к такому исключению, равно как и неисполнение обязательств не является достаточным основанием для привлечения к субсидиарной ответственности.

Основание, по которому ответственности может избежать участник, получивший долю по наследству: «поскольку субсидиарная ответственность подразумевает возложение на лицо негативных последствий имущественного характера в связи с виновными действиями, совершенными именно этим лицом, суд приходит к выводу, что требования о привлечении к субсидиарной ответственности тесно связаны с личностью контролирующего лица и не могут распространяться на его наследников, в связи с чем спорное правоотношение не допускает правопреемства».

Основание, по которому ответственности может избежать участник, получивший долю по наследству: «суд приходит к выводу, что субсидиарная ответственность неразрывно связана с личностью должника, существенно отличается от деликтной ответственности, а потому не может быть возложена на наследников».

Практика привлечения к субсидиарной ответственности в рамках дела о банкротстве

В соответствии со ст. 61.11 и ст. 61.12 Закона № 127-ФЗ к субсидиарной ответственности привлекают по основаниям:

1. за невозможность полного погашения требований кредиторов.
   Законом установлены опровержимые презумпции наступления ответственности:
   1.1. причинен существенный вред имущественным правам кредиторов в результате одной или нескольких сделок должника (например, крупные сделки);
   1.2. обязательные документы бухгалтерского учета и (или) отчетности отсутствуют или не содержат необходимой информации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы;
   1.3. требования кредиторов, возникшие вследствие правонарушения, за совершение которого вступило в силу решение о привлечении должника (его должностных лиц) к уголовной, административной ответственности или ответственности за налоговые 1.4. правонарушения, в том числе требования об уплате задолженности, превышают 50% общего размера требований кредиторов третьей очереди по основной сумме задолженности, включенных в реестр требований кредиторов;
   документы, хранение которых являлось обязательным, отсутствуют либо искажены;
   1.5. обязательные сведения о юридическом лице не внесены в ЕГРЮЛ или Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц, либо внесены недостоверные сведения;
2. за неподачу (несвоевременную подачу) заявления должника (заявление о банкротстве «на самого себя»).

Закон не указывает этот вид ответственности в качестве субсидиарной в связи с тем, что она является личной ответственностью нарушителя. Тем не менее порядок привлечения также регламентирован положениями главы III.2 Закона № 127-ФЗ.

Ответственность наступает за любые действия (бездействия), нарушающие положения законодательства о банкротстве, которые повлекли причинение убытков кредиторам должника.

Правом подачи заявления о привлечении к субсидиарной ответственности обладает арбитражный управляющий и(или) конкурсные кредиторы (уполномоченный орган).

Вопрос о привлечении к субсидиарной ответственности может быть решен в один или два этапа.

Так, например, суд обязан рассмотреть заявление о привлечении к субсидиарной ответственности и установить наличие либо отсутствие оснований привлечения к субсидиарной ответственности, а размер этой ответственности может определить после окончания расчетов с кредиторами должника (момент определения убытков).

Кроме того, необходимо иметь ввиду, что долг по субсидиарной ответственности не списывается в процедуре личного банкротства физического лица (ч. 5, 6 ст. 213.28 Закона № 127-ФЗ. То есть если заинтересованное лицо привлечено к субсидиарной ответственности – такой долг невозможно списать через процедуру его личного банкротства. Погашение долга производится по общим правилам исполнительного производства (ст. 61.18 Закона № 127-ФЗ).

Примеры из практики

О привлечении к ответственности за неспособность удовлетворения требований кредиторов

Обстоятельства: установив, что в материалах дела имеются доказательства наличия у должника признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества на соответствующую дату, суд первой инстанции пришел к выводу о наличии правовых оснований для привлечения к субсидиарной ответственности солидарно учредителя и бывшего руководителя должника: контролирующими лицами не приняты меры к подаче заявления о банкротстве должника самого на себя.

Решение: поскольку доказательства отсутствия вины не представлены – к субсидиарной ответственности в размере 5,6 млн руб. (100% задолженности перед кредиторами) по обязательствам должника солидарно привлечены контролирующие лица должника: учредитель и бывший руководитель должника.

Обстоятельства: кредитор ссылается на неисполнение руководителем должника обязанности по обращению в арбитражный суд с заявлением о банкротстве последнего при наличии задолженности перед Кредитором в размере 6,9 млн руб. На основании изложенного просит привлечь руководителя должника к субсидиарной ответственности.

Решение: в удовлетворении требования отказано, поскольку указанные заявителем обязательства возникли у должника ранее предполагаемой даты возникновения обязанности по обращению в арбитражный суд с заявлением о банкротстве должника (возникновение признаков неплатежеспособности).

О передаче документации

Обстоятельства: бывший руководитель должника не исполнил обязанность по передаче бухгалтерской и иной документации конкурсному управляющему. В имеющейся бухгалтерской документации фигурировали активы на сумму 39,2 млн руб., документы в отношении которых не переданы, что исключило возможность погашения требований кредиторов должника за счет данных активов.

Решение: бывший руководитель должника привлечен к субсидиарной ответственности по обязательствам должника в размере 39,2 млн руб. в связи с неисполнением обязанности передачи арбитражному управляющему документации должника.

Обстоятельства: конкурсный управляющий просил привлечь бывшего руководителя должника, ссылаясь на то, что тот не передал ему документы о финансово-хозяйственной деятельности должника, что препятствует формированию конкурсной массы.

Решение: в удовлетворении требования отказано, поскольку документация передана бывшим руководителем должника арбитражному управляющему в ходе рассмотрения судом заявления о привлечении к субсидиарной ответственности. Затруднений в проведении процедур банкротства, в том числе в формировании и реализации конкурсной массы, не выявлено. Вместе с тем суд сделал вывод, что такая передача документации (информации) не исключает возможность привлечения руководителя к ответственности в виде возмещения убытков, вызванных просрочкой исполнения обязанности, или к субсидиарной ответственности по иным основаниям.

Взыскание убытков. Установление оснований субсидиарной ответственности, отложение вопроса определения размера ответственности

Обстоятельства: в период осуществления полномочий бывших руководителей и учредителей должника было совершено несколько сделок по систематическому выводу активов должника, результатом которых стали кризисная ситуация и невозможность осуществления хозяйственной деятельности и расчетов с кредиторами, приведшие к банкротству, перечисление денежных средств учредителям и третьим лицам причинило существенный вред кредиторам.

В связи с отсутствием бухгалтерской документации по спорным операциям требование также предъявлено к главному бухгалтеру.

Решение: с руководителя и учредителя взысканы убытки в размере 17,1 млн руб. за передачу ТМЦ. Установлены основания привлечения к субсидиарной ответственности руководителя, учредителя и главного бухгалтера; в части определения размера субсидиарной ответственности производство приостановлено до окончания расчетов с кредиторами.

Убытки на основании ст. 1064 ГК РФ могут быть предъявлены контролирующим лицам в любое время в рамках общего срока исковой давности (3 года) (п. 53 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 35).

В отличие от субсидиарной ответственности, заявление о возмещении убытков на практике подается и после окончания конкурсного производства (Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 17 февраля 2015 г. № Ф07-400/2015 по делу № А21-6517/2014) по делу, где ФНС России обратилась с требованием о взыскании убытков уже после прекращения производства по делу).

Предмет доказывания схож с убытками по ст. 53.1. ГК РФ.

Согласно п. 61 совместного Постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29 апреля 2010 г. № 10/22 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав» предметом доказывания в деле о возмещении убытков должника выступают причинно-следственная связь между противоправным деянием и наступившими неблагоприятными последствиями, а также вина контролирующего лица в причинении убытков.

Как можно избежать субсидиарной ответственности?

Часто на практике в силу различных причин банкротство компании становится неизбежным. При этом арбитражный управляющий и кредиторы всячески пытаются привлечь к субсидиарной ответственности наряду с должником других лиц.

Для того, чтобы защитить свои интересы, мы рекомендуем:

• не проводить подозрительных и рискованных сделок, которые могут существенно уменьшить активы компании;
• своевременно рассчитываться по долгам перед контрагентами;
• вести отчетность надлежащим образом;
• регулярно проводить аудит компании.

В случае, если в суде все же находится дело о привлечении вас к субсидиарной ответственности, необходимо доказать суду:

• чистоту и прозрачность сделок;
• добросовестность своих действий;
• утрату или порчу документов по объективным, не зависящим от вас причинам;
• обоснованную и целесообразную трату активов компании.

Если вы будете следовать вышеуказанным механизмам, суд может не только снизить размер суммы субсидиарной ответственности, но и вовсе к ней не привлекать.

В ближайшее время изменений законодательства относительно привлечения к субсидиарной ответственности в рамках дел о банкротстве не ожидается.

Законодатель не стремится часто изменять этот институт. Однако на практике избежать субсидиарной ответственности удается все реже, поскольку судебная практика по данному вопросу очень динамична, а единообразный подход выработан в отношении лишь фундаментальных положений. Суды строго и критически подходят к лицам, которые так или иначе оказывали влияние на компанию, на сделки, которые такие лица согласовывали.

Недавно ВС РФ в очередной раз подтвердил презумпцию наличия причинно-следственной связи между несвоевременным предоставлением управляющему документации и негативными последствиями в виде невозможности исполнения денежных обязательств в деле о банкротстве. В марте Суд рассмотрел дело, в котором арбитражный управляющий пытался привлечь к субсидиарной ответственности генерального директора и единственного участника общества (который также являлся генеральным директором). Суды нижестоящих инстанций, по мнению ВС РФ, пришли к неверным доводам в части того, соблюдал ли арбитражный управляющий надлежащую форму запроса о предоставлении необходимой документации, поскольку спор находился на рассмотрении суда и ответчики не могли не знать о требованиях, который выдвигает в их отношении арбитражный управляющий. Судами не было учтено, что в отсутствие документов управляющий, как правило, не может полноценно вести работу, направленную на пополнение конкурсной массы. ВС РФ сделал акцент на том, что привлекаемое к ответственности лицо должно опровергнуть наличие причинно-следственной связи между его действиями и банкротством компании, поскольку такая презумпция установлена законом (Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2022 г. № 305-ЭС21-23266 по делу № А40-184062/2019).

Как избавиться от субсидиарки?

Российский бизнес тяжело переживает кризис: кто-то подает на банкротство, другие просто съезжают из офиса. Директоров и учредителей пугают субсидиарной ответственностью. И не зря — последние 3 года суды все чаще переносят долги организации на контролирующих должника лиц (КДЛ). Почему физ.лица отвечают за долги компаний, и как избавиться от субсидиарки, расскажет юрист по банкротству.

Субсидиарная ответственность — что это?

Статистика по субсидиарке

Субсидиарная ответственность — то обязанность третьего лица возместить обязательства основного должника, если у него нет средств.

• ООО работало, но из-за кризиса понесло убытки. Фирма перестала платить поставщикам, собственник продал за копейки оборудование аффилированной компании (фирме жены), оставив кредиторов взыскивать долг с пустого ООО.
• Подрядчик взялся выполнять работы и нанес ущерб, возместить который не может.
• Человек взял кредит на бизнес, но дело не пошло, он все бросил и на остатки денег поехал искать просветления на берегу океана.

Что делать кредиторам, если фирма-должник перестала вести бизнес, выехала из офиса? Раньше такие долги считались безнадежными, но с 2017 суды чаще привлекают недобросовестных директоров к ответственности.

Субсидиарная ответственность возникает, когда главный должник не может исполнить обязательства — фирма признана банкротом. Это законный рычаг для кредиторов. Если с фирмы нечего взять по вине и расчету ее руководства, разрешается брать с руководства.

При этом методов как снять субсидиарную ответственность, если к ней уже привлекли, не много. В ФЗ о банкротстве указано, что банкротство физ. лиц не освобождает от субсидиарной ответственности.

Увольнение и продажа фирмы не спасет от ответственности — требования погасить долги за предприятие предъявят бывшему директору и бывшему учредителю, чьи управленческие решения привели к неспособности рассчитываться с кредиторами.

Юрист оценит риск субсидиарки в вашем случае

Когда применяется субсидиарная ответственность

Субсидиарная ответственность возникает, когда фирма не может выполнить обязательства. Субсидиарка не грозит при банкротстве гражданина или ИП — ее рассматривают только при несостоятельности юридических лиц. В правоотношениях в рамках субсидиарки участвуют следующие стороны:

1. Основной должник — тот, кто должен. Лицо, которое приняло на себя обязательства по договору.
2. Кредитор — тот, кому должны. Это участник правоотношений, который предъявил основному должнику требования об исполнении обязательств.
3. Субсидиарный должник — руководство, виновное в неплатежеспособности фирмы. Это лицо, на которое переносится обязанность заплатить кредитору, если основной должник не выполнил обязательства.

Прекращение субсидиарной ответственности происходит, если основной должник погасил задолженность перед кредитором. На практике такого не бывает — компанию признают банкротом и ликвидируют, а директор или учредитель расплачивается за мошеннические схемы. И ему не остается ничего другого, как жить с этими долгами, платить либо договориться о выкупе своего долга через третьих лиц.

Практика выкупа долгов развивается в 2023 году — КДЛ с помощью юристов обращаются к банку, чтобы выкупить долг со скидкой. Банки продают эти требования по той же схеме, что долги граждан коллекторам, только суммы другие. Безнадежная задолженность на балансе портит отчетность, поэтому добиться скидки вполне реально (если знать, к кому обратиться).

К субсидиарной ответственности может привлекаться коммерческая организация, если она выступает в роли учредителя другого юридического лица, но кредиторы все равно дойдут до конечных бенефициаров — собственников всего бизнеса или холдинга.

Помощь юриста
при субсидиарной ответственности

Как избежать субсидиарной ответственности учредителя

Главным основанием для привлечения учредителя юрлица к субсидиарной ответственности становится признание компании банкротом. Тогда конкурсный управляющий проводит проверку для выявления следующих обстоятельств:

• Сделки заключены на заведомо невыгодных, нерыночных условиях.
• Есть признаки ложного или преднамеренного банкротства.
• Передана искаженная или подложная бухгалтерская и финансовая документация, либо не передана вообще.
• КДЛ намеренно пытается избежать ответственности — например, снял деньги со счетов и продал фирму номинальным учредителям.
• Директор не подал на банкротство, не опубликовал сведения на ЕФРСБ, провел сделки без обязательных публикаций.

Если конкурсный управляющий выявит такие обстоятельства, он подаст заявление для привлечения к субсидиарке лиц, виновных в банкротстве компании: это учредители, директор, главный бухгалтер, руководители структурных подразделений, родственники КДЛ, на которых переписано имущество.

Судебная практика ужесточилась: в 2023 учредителям сложно избежать субсидиарной ответственности, если фирма не платит по их вине. Помните об этом, чтобы потом не искать способы, как избавиться от субсидиарной ответственности.

Как избежать субсидиарки:

• Не распродавать активы по заниженным ценам. Не заключать фиктивные и заведомо невыгодные для фирмы сделки. Если учредители требуют продать имущество, директору следует организовать собрание учредителей, изготовить протокол, желательно, нотариально заверить. Не забывайте о корпоративном праве, это поможет доказать, что вы лишь исполняли обязанности.
• Если бухгалтерская или финансовая документация компании утеряна или уничтожена, нужно принять меры для ее восстановления. Меры фиксируйте письменно — издайте приказ о созыве комиссии, выясните причины, сделайте протокол о результатах, назначьте ответственного за восстановление документов.
• Контролировать задолженность, гасить ее вовремя, особенно недоимки перед бюджетом. Если ФНС является крупным кредитором, директора с большей вероятностью привлекут к субсидиарке.
• Подать заявление на банкротство, если фирма не платит по долгам более 90 дней. Незаявление о банкротстве — это самостоятельное и достаточное основание для субсидиарки.

Схема проста — действовать честно, фиксировать происходящее письменно. Не выводите активы фирмы, не сжигайте документы на заднем дворе, максимально гасите налоговую недоимку, и тогда не придется искать варианты, как избежать субсидиарной ответственности учредителя. Смена собственника фирмы не поможет — арбитражные управляющие легко распутают всю цепочку и обяжут выплачивать долги за фирму.

Подготовить фирму
к банкротству

Как списать долг по субсидиарной ответственности

В законе нет оснований для освобождения от субсидиарной ответственности, если она взыскана Арбитражным судом. Если гражданина уже привлекли к субсидиарной ответственности, для него существуют два пути, что дальше делать:

1. Заплатить. Кредиторы могут подать на банкротство субсидиарного ответчика как физлица, чтобы проверить его сделки. Долг по субсидиарке все равно не списывается, а вот имущество финуправляющий проверит с пристрастием.
2. Выкупить долг по субсидиарной ответственности доверенным лицом.

Если фирма идет к банкротству, ищите грамотного юриста в этой сфере, который подготовит документы, проанализирует риски и поможет обанкротиться без последствий. Это проще, чем искать потом, как снять субсидиарную ответственность.

Юрист по банкротству
консультация бесплатно

Что будет с субсидиаркой при банкротстве

Субсидиарная ответственность используется только при банкротстве юридических лиц. В 2023 нельзя просто вывести все имущество и деньги, а затем бросить компанию или продать номинальным собственникам. Кредиторы потребуют привлечения учредителей и руководителей фирмы к субсидиарке.

Признаком недобросовестности будет несвоевременная подача на банкротство юридического лица — ст. 61.12 ФЗ№127. Директор обязан сделать это в течение 30 дней с момента, когда фирма стала неплатежеспособной, т. е. не платит долг 300 тыс. более 90 дней подряд .

Чтобы не искать способы освобождения от субсидиарной ответственности, необходимо обратиться в суд, когда:

• юрлицо не может исполнить финансовые обязательства перед кредиторами;
• имущества фирмы недостаточно для исполнения обязательств.

Согласно положениям 127-ФЗ при банкротстве физических лиц не могут быть списаны следующие долги — алиментные выплаты, компенсации вреда, выплаты наемным работникам и задолженность по субсидиарной ответственности.

И если вы рассматривали личное банкротство физлица в качестве способа, как избавиться от субсидиарки, оставьте эту затею — такие долги не прощаются.

Сроки и порядок привлечения к субсидиарной ответственности

Срок привлечения к субсидиарной ответственности составляет 3 года с даты начала банкротства компании (введения конкурсного производства). Что делают кредиторы, чтобы привлечь учредителя, генерального директора и иных должностных лиц фирмы-банкрота:

1. Ждут решения Арбитражного суда о признании компании-должника банкротом.
2. Подают заявление о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности, либо требуют от управляющего подать такое заявление.
3. Суд, ведущий дело о банкротстве компании, рассматривает заявление, исследует доказательства. Привлекаемых лиц вызывают на заседания, чтобы они могли дать пояснения, доказать свою невиновность.

Руководитель или учредитель компании, в отношении которых подано заявление о привлечении к субсидиарной ответственности, для защиты собственных интересов представляют в суд:

• Документы, что это не вывод активов, а обычные хозяйственные операции — купля-продажа, услуги и т.п.
• Отчеты независимых оценочных и экспертных организаций, аудиторских агентств, что активы компании или ее товары и услуги реализовывались по рыночной цене.
• Аргументы, что действия должностного лица не привели банкротству предприятия.

Если субсидиарка наложена, взыскание долга производится службой судебных приставов. Если гражданина привлекли к субсидиарной ответственности, а имущества нет, как и официальных доходов, то вполне вероятно, пристав окончит исполнение производства за невозможностью взыскания.

Оценить риски банкротства вашей фирмы

Есть ли амнистия по субсидиарке

Об амнистии по кредитным и субсидиарным обязательствам россияне мечтают уже давно, однако Правительство РФ не готово прощать долги. Амнистия стала бы отличным вариантом, как уйти от субсидиарки. Но учитывая кризис, вряд ли такая амнистия возможна — государство идет по пути ужесточения ответственности за экономические преступления.

Поэтому всем, кто в поисках способов списания субсидиарной ответственности, мы советуем только избегать ситуаций, которые могут повлечь наложение субсидиарки.

Если в отношении вас все же рассматривается заявление о привлечении к субсидиарке, не пускайте ситуацию на самотек. Варианты защиты от субсидиарной ответственности:

• Представьте конкурсному управляющему и суду всю документацию о деятельности компании, в том числе информацию о ее имуществе и сделках.
• Наймите юриста для участия в заседаниях — судебная практика такова, что должностные лица привлекаются к субсидиарке, если они не присутствовали на заседаниях, не получали почту и упустили споры о сделках, преднамеренности, фиктивности.
• Выкупите долг у небольшого кредитора на доверенное лицо, чтобы иметь представителя на собрании кредиторов и контролировать процесс.
• Если в финансовом анализе, представленном арбитражным управляющим, указаны неверные причины банкротства, нужно обратиться в независимое аудиторское агентство для оспаривания результатов финансового анализа.
• Обжалуйте действия или бездействие арбитражного управляющего. Например, если он намеренно уклоняется от получения финансовой документации, или пытается привлечь к субсидиарке руководителя должника, хотя вина за банкротство лежит на других лицах. По закону, если управляющий привлечен к административке за 2 нарушения, его можно отстранить или даже дисквалифицировать. Проверяйте с юристом документы, отчеты, уведомления, публикации — его ошибки дадут вам шанс перехватить контроль, назначить своего арбитражника и закрыть дело без обвинений.
• Постарайтесь погасить долги банкротящегося предприятия до банкротства, особенно — перед бюджетом.
• Если вы наемный или тем более номинальный руководитель — содействуйте в розыске теневых владельцев, а также имущества и активов компании, которые были выведены недобросовестными руководителями фирмы или владельцами.

Если заявление на банкротство уже подано — не дергайтесь, идите к юристу. Вывод личного имущества во время банкротства, обнуление счетов только усугубят положение, подкрепив подозрения в неблагонадежности. Имущество все равно будет возвращено и использовано для погашения долгов.

Кто защитит от выплаты долгов за фирму

При наступлении субсидиарки можно:

1. Обратиться к кредиторам с просьбой о предоставлении отсрочки или утверждении графика рассрочки платежей.
2. Выплатить долг в принудительном (через службу судебных приставов) порядке или добровольно. По сути, субсидиарка, наложенная определением Арбитражного суда — это простой долг. Но с одной поправкой — если должника уже просудили, то списать субсидиарку уже не удастся.
3. Реструктурировать задолженность, подписав соглашение с кредитором.
4. Заявить об истечении сроков давности, если кредитор в трехлетний срок с момента выдачи судебного решения не подал исполнительный лист в ФССП (но это фантастика).

Обжалуйте в апелляционной и кассационной инстанции судебный акт о субсидиарке. Обжалование субсидиарной ответственности проводится в течение 10 дней со дня изготовления судебного акта в полном объеме (мотивированного решения).

Основанием для апелляции выступают:

• субъективная оценка решений, действий и бездействий ответчика со стороны суда — к примеру, если судья посчитал, что при заключении сделки должник пошел на неоправданный риск, тогда как предприниматель настаивает, что риск был минимальным. Сама по себе неразумность не является основанием для субсидиарки — только вместе с недобросовестностью.
• не дал оценку аргументам субсидиарного ответчика. Например, не учтено заключение экспертов и аудиторов о состоянии дел компании и бухгалтерской документации.

Если в 10-дневный срок после изготовления судебного акта о привлечении должника к субсидиарке он не подал в апелляцию, тогда определение вступает в силу, а кредиторы получают на руки исполнительный лист для принудительного взыскания долга. Субсидиарка не прощается и не списывается, поскольку она обусловлена виной должника.

Если нужна защита от субсидиарной ответственности, то наши юристы помогут вам правильно подготовиться, а также помогут отбиться от субсидиарки, доказать отсутствие умысла и вины в деле о банкротстве подконтрольной компании. Для консультации звоните или задайте ваш вопрос онлайн.

Правовая помощь
при банкротстве

Избавиться от субсидиарной ответственности: миссия выполнима?

Российское законодательство дает однозначное определение субсидиарной ответственности и ее применению. Под этим термином принято понимать обязательства третьего лица по возврату остатков задолженности за основного должника. Субсидиарные отношения регламентируют ст. 399 ГК РФ и Глава III.2 127-ФЗ «О банкротстве».

Субсидиарка возникает не по факту просроченных платежей по кредитам и займам. О ней речь заходит, когда компания не в состоянии погасить все долги, а виновным в этом признают конкретного руководителя или собственника. Поэтому владельцам организаций и высшему руководящему звену стоит знать, как избежать субсидиарной ответственности учредителя или управленца. Это позволит обойти массу проблем и финансовых потерь.

Немного о субсидиарке

Субсидиарная ответственность возникает у определенного круга лиц в размере непогашенной задолженности основного должника не только перед кредиторами, но и перед налоговым органом.

Законодательством также предусмотрено освобождение от субсидиарной ответственности дополнительных должников. Процедура получила немало нюансов, соблюдение которых позволит добиться отмены претензий и вывода личного имущества из-под ареста.

Что делать при наступлении субсидиарной ответственности

Применение субсидиарной ответственности и привлечение к ней

Дополнительные финансовые обязательства появляются не только у учредителей и руководителей должника. Субсидиарка возникает у тех лиц, которые совершали сделки, принимали от имени организации решения, определяли действия руководства, давали указания. В целом это контролирующие компанию-должника лица:

• учредители;
• директора (не только генеральный, но и финансовый или исполнительный директор);
• главный бухгалтер;
• иные лица, если будет доказано их прямое влияние на компанию-должника (теневые руководители-бенефициары).

Субсидиарно отвечать по долгам фирмы придется и ближайшим родственникам руководства, если будет доказано, что их дорогостоящее имущество приобреталось на средства разорившейся компании.

Для возникновения субсидиарки обязательны следующие условия:

1. Основной должник отказывается выполнять взятые на себя обязательства перед кредитором. К примеру, он долго не делает платежей по займу и «кормит завтраками» своих заимодавцев.
2. Должник не имеет имущества и материальных ценностей, которые могли бы быть проданы, чтобы передать вырученные средства в счет погашения задолженности.
3. У лица, имеющего долговые обязательства, отсутствуют к кредитору встречные требования.
4. Дополнительный (субсидиарный) должник получил официальное уведомление, в котором ему сообщено о намерениях кредитора предъявить к нему претензии.

Собственность для погашения долга отсутствует

Если человека привлекли к субсидиарной ответственности, а имущества нет, то эти обязательства останутся «висеть» на нем до их полного погашения.

Например, бывшему директору обанкротившейся организации пришло уведомление, что в отношении его запущен процесс принудительного взыскания задолженности. Если с момента внесения в Единый Реестр сведений о ликвидации компании прошло три года, то он может рассчитывать на прекращение субсидиарной ответственности.

Если этот срок еще не прошел, то дополнительному должнику стоит обратиться к юристам , способным рассказать, что дальше делать и как снять субсидиарную ответственность.

Как происходит привлечение к субсидиарке

Срок привлечения к субсидиарной ответственности составляет три года. Об этом говорят поправки, внесенные в закон в 2017 году.

Датой отсчета является момент, когда заинтересованное лицо узнало о наличии обстоятельств, принуждающих его к выполнению чужих обязательств.

При этом стоит учесть, что оповещение об основаниях не должно быть вручено позднее 3 лет с момента получения компанией-должником статуса банкрота и исключения ее из ЕГРЮЛ.

Источник

Статья 61.14. Право на подачу заявления о привлечении к субсидиарной ответственности

(введена Федеральным законом от 29.07.2017 N 266-ФЗ)

1. Заявление о привлечении к ответственности по основаниям, предусмотренным настоящей главой, может быть подано в течение трех лет со дня, когда лицо, имеющее право на подачу такого заявления, узнало или должно было узнать о наличии соответствующих оснований для привлечения к субсидиарной ответственности, но не позднее трех лет со дня признания должника банкротом (прекращения производства по делу о банкротстве либо возврата уполномоченному органу заявления о признании должника банкротом) и не позднее десяти лет со дня, когда имели место действия и (или) бездействие, являющиеся основанием для привлечения к ответственности .

В случае пропуска срока на подачу заявления по уважительной причине он может быть восстановлен арбитражным судом, если не истекло два года с момента окончания срока, указанного в абзаце первом настоящего пункта.

Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ (ред. от 30.12.2020) «О несостоятельности (банкротстве)» (с изм. и доп., вступ. в силу с 02.01.2021)

Читать полностью

Законодательство определяет три стороны, участвующие в рассмотрении вопроса о привлечении к субсидиарной ответственности:

1. Основной должник. В эту категорию входят лица, имеющие прямые обязательства перед кредиторами. Например, компании оформляли кредиты, брали деньги или товары в долг, причинили гражданам или организациям материальный ущерб.
2. Дополнительные должники. Сюда входят лица, которые могут быть привлечены к субсидиарке по непогашенным задолженностям компаний. Законодательство заставляет субсидиарных ответчиков выполнять обязательства основных должников-организаций перед кредитором, если те не в состоянии полностью и своевременно их исполнить.
3. Кредиторы. К этой группе относятся физические лица и компании, у которых возникли требования к должникам. Например, собственники поврежденного имущества, налоговый орган и прочие государственные структуры, кредитные и микрофинансовые организации, контрагенты.

При банкротстве предприятия определяется круг кредиторов, чьи финансовые требования оно не смогло выполнить до признания неплатежеспособности. Для возвращения своих средств они запускают процедуру привлечения лиц к субсидиарной ответственности:

1. Проводят расчеты, определяют размер задолженности обанкротившейся фирмы.
2. Получают судебное решение с указанием, что компания (их основной должник) признана банкротом.
3. Обращаются в суд с исковым заявлением, к которому прикладывают документы, выступающие в качестве доказательной базы.

После этого кредиторы подают в арбитражный суд заявление в отношении связанных лиц о привлечении их к субсидиарной ответственности.

Как уйти от субсидиарки законно

Чтобы узнать ответы закона на вопрос, как избежать субсидиарной ответственности учредителю или руководителю организации, нужно внимательно изучить законодательство. В него недавно были внесены изменения, направленные на пресечение теневого бизнеса, и гражданам, имеющим прямое отношение к основным должникам, становится все сложнее отстаивать свои права и интересы. Чтобы достичь минимизации рисков, нужно соблюдать ряд правил:

1. Не участвовать в продаже активов компании по искусственно заниженным ценам.
2. При утрате, порче, хищении бухгалтерской документации предпринимать все действия для ее восстановления в первоначальном варианте.
3. Отказаться от заключения заведомо невыгодных фирме сделок с аффилированными лицами.
4. При выборе контрагентов проявлять бдительность, исключить взаимодействия с т.н. «обнальщиками».
5. Не заключать фиктивных сделок.
6. Регулярно следить за состоянием задолженностей перед кредиторами, не допускать просрочек, предпринимать все действия для погашения задолженностей, при несогласии с ними — оспаривать их в судебном порядке.

Обратиться за помощью к юристу

Прибегнуть к защите от субсидиарной ответственности сообразно с нормами российского законодательства могут лица, соответствующие определенным критериям:

• выступавшие при оформлении организацией кредита ее поручителем; В этом случае списание субсидиарной ответственности произойдет при банкротстве физического лица. Бизнес-кредит с поручителем — физическим лицом не является полноценной субсидиаркой, и его можно списать.
• если на момент привлечения к субсидиарке в отношении дополнительного должника было возбуждено уголовное дело, связанное с финансами организации-дебитора (например, по статье 159 УК РФ «Мошенничество»). В соответствии с нормами российского законодательства гражданина не могут два раза наказать за одно преступление. Из этого следует, что ему не смогут присудить чужие долги.

Чтобы защитить свои права, нужно подать ходатайство о снятии субсидиарки. Освобождение от субсидиарной ответственности дает арбитражный суд. При этом в зависимости от обстоятельств, контролирующее должника лицо (КДЛ) могут освободить от ответственности не полностью, а только частично — включая отмену делегирования обязательств за время, в течение которого КДЛ не управляло предприятием-должником.

Можно ли вообще списать субсидиарку

Нередко бизнесмены даже не знают, как списать долги организаций, поэтому предполагают, что им поможет обычная процедура банкротства. Но если их признали лицами, контролирующими должников, то субсидиарная ответственность на них будет лежать до момента погашения задолженности.

Взыскание долгов компании может производиться и пожизненно, если у гражданина не будет активов, которые удастся продать и закрыть этот вопрос. Поэтому при ликвидации предприятия с долгами важно учесть все риски и заранее озаботиться вопросом, как снять субсидиарную ответственность, а лучше — как уйти от нее и не быть в принципе привлеченным к субсидиарке.

Возможны ли амнистия или обжалование

Обжалование субсидиарной ответственности важно произвести сразу после получения соответствующего уведомления от кредиторов. Процедура предусматривает подачу искового заявления в суд, где потребуется представить мощную доказательную базу, подтверждающую непричастность физического лица к долгу организации.

В период первой волны коронавирусных ограничений многие рассчитывали на амнистию по субсидиарке и ее списание в связи с вызванным пандемией кризисом. И действительно, некоторым гражданам удалось уйти от субсидиарной ответственности, доказав, что рост долговых обязательств компании был обусловлен локдауном. При этом к банкротству привели не ошибочные управленческие решения, а общий упадок экономики, вызванный многочисленными запретами на отдельные виды бизнеса и вынужденной самоизоляцией.

Способы снять субсидиарную ответственность

Многие не знают, как избавиться от субсидиарки, поэтому вынуждены погашать чужие долги. Чтобы снять с себя это непосильное бремя, нужно предоставить служителям Фемиды веские доказательства непричастности к краху компании, и тогда удастся снизить субсидиарную ответственность до минимума или вовсе от нее избавиться. Для этого:

• придется доказать добросовестность и разумность своих действий, отсутствие в них злого умысла и корысти.
• документально подтвердить рядовые условия проводимых сделок, а также то, что все усилия были направлены на оптимизацию финансового состояния организации и на выполнение ею обязательств перед кредиторами.

Субсидиарка не применяется при доказанном отсутствии в действиях дополнительного должника умысла, а также при нарушениях процедуры проведения банкротства юридического лица.

Что делать, если привлекли к субсидиарке

Субсидиарная ответственность при банкротстве физлица

Хорошая новость: субсидиарная ответственность не возникает при банкротстве физических лиц. Российское законодательство не предусматривает в отношении личных долгов субсидиарной ответственности, так как, в отличие от субъектов предпринимательской деятельности, граждане самостоятельно принимают решения об участии в кредитовании и прочих финансовых проектах.

На намерение физических лиц взять кредит способны повлиять их близкие, но и в их отношении не возникает субсидиарка. При этом супруг должника солидарно отвечает по всем обязательствам, возникшим в период официального брака.

При угрозе привлечения к субсидиарной ответственности велик соблазн списать этот долг через банкротство физических лиц. Попадая под прессинг кредиторов, жаждущих взыскать все свои потери с субсидиарного должника, последний задается вопросом, как жить с неподъемной кредитной нагрузкой.

Помощь юриста при банкротстве физлица

Действительно, процедура банкротства позволяет неплатежеспособным гражданам списать большинство долгов, но, увы: субсидиарка в них не входит.

Если долг предприятия уже просудили, то банкротство физического лица от субсидиарки не избавит. Повторимся, эта категория задолженностей не списывается.

Что делать, если все же привлекли к субсидиарке

Методов, как избавиться от субсидиарной ответственности, не так уж и много. И гораздо проще «откреститься» от нее еще на этапе банкротства предприятия, чем потом доказывать, что вас привлекли к субсидиарке «ни за что».

Если физическое лицо все же вынудили отвечать по чужим долгам, нужно действовать следующим образом:

1. Подать встречный иск и приложить к нему доказательства своей непричастности к долгу организации.
2. Обратиться к юристам , которые помогут избавить от долгового бремени законными методами (например, докажут, что банкротство компании проходило с нарушениями).

Если вам требуется защита от субсидиарной ответственности, обратитесь к кредитным юристам по телефону или задайте интересующий вас вопрос в окне онлайн-чата. Чем раньше вы примете меры, тем выше шанс избежать последствий.

Поможем законно списать долги

Юрист перезвонит через 1 минуту и проконсультирует. Это бесплатно.

Списание субсидиарной ответственности при банкротстве физических лиц

Тема субсидиарной ответственности волнует руководителей и собственников бизнеса — после коронавируса в стране волна банкротств, неужели долги повесят на управленцев?

Раньше процедура банкротства позволяла уходить ответственности, закрывать компанию, оставив себе ее активы. Ровно до 2013 года, пока не появилось понятие презумпции виновности контролирующих должника лиц (КДЛ) — фактически уже 8 лет в судах руководители обанкротившихся компаний сами вынуждены доказывать, что долги возникли не по их вине.

Узнайте, как списать долги
при банкротстве

Возможно ли списание субсидиарной ответственности в банкротстве гражданина?

С 2015 года у граждан появилась законная возможность избавиться от долгов. В первую очередь, это банковские кредиты, долги перед частными лицами. Но входит ли сюда долг по субсидиарной ответственности?

Согласно нормам закона о банкротстве физических лиц (п. 6 ст. 213.28 № 127-ФЗ), при банкротстве гражданина не списывается ряд долгов, в частности — выплаты по алиментам, компенсации за причиненный вред и… задолженность по субсидиарной ответственности.

Субсидиарная ответственность не списывается и фактически переходит в разряд «вечных долгов». Если руководителя привлекли к субсидиарке при банкротстве ООО, он не избавится от долгов компании при признании банкротства физического лица — если пойдет банкротиться, как гражданин. Как жить дальше?

Как уйти от субсидиарной ответственности?

Если списать долг не получится, тогда, может, существуют другие варианты выхода из ситуации?

Если вы руководитель организации, которая не может платить по долгам, и вы понимаете, что вам может грозить ответственность за долги компании, рекомендуем начинать подготовку уже сейчас.

Что можно сделать, и как избежать субсидиарной ответственности учредителя?

1. Грамотное изучение реестра требований. Ознакомьтесь с каждым документом о задолженности. Оспаривайте требования, чтобы суд не включил их в реестр:
   • Срок давности. Например, компания взяла долг в 2015 году, просрочка обязательств по выплате возникла в 2016 году, а сейчас на дворе — 2023 год. Если компания за 3 года не подала в суд, задолженность просрочена.
   • Завышенные суммы долга. Если тело кредита составляет 3 миллиона рублей, а в кредитор просит включить в реестр по этому договору 6 миллионов, подайте возражения и свои расчеты.
2. Ходатайство о снятии субсидиарной ответственности учредителя или директора ООО по долгам на основании:
   • Возмещения убытков в рамках уголовного процесса. Если руководитель подозревается в мошенничестве, и в отношении него ведется дело в СК РФ с учетом всей суммы долга, то субсидиарную ответственность можно оспорить.
   • Договор поручительства по кредитам. Если компания брала долговые обязательства, и поручителем выступал руководитель, собственник, или иное КДЛ (контролирующее должника лицо), или третья компания, то субсидиарная ответственность может быть оспорена. Долг переходит на поручителя, который может расплатиться хотя бы частично. Руководители компаний часто выступают поручителями по кредитам, что подтверждается судебной практикой. Если признать банкротство физических лиц, можно списать долг по поручительству, но списать субсидиарку не удастся.
3. Составление плана действий с юристом.
4. Оспаривание. Если речь идет о субсидиарной ответственности, можно попытаться оспорить все. Например, действия предыдущих руководителей, учредителей, финуправляющего, признаки банкротства, любые факторы, которые якобы свидетельствуют о преступных намерениях ответственного лица за долги компании.
5. Фактор отсутствия вины. Согласно п. 18 Определения ВС РФ №53 по практике привлечения к ответственности, сама по себе неплатежеспособность компании не свидетельствует о мошенничестве руководителя или иных КДЛ. Есть такое понятие, как предпринимательские риски. Бизнесмен мог принять неверное решение, которое привело к банкротству. О субсидиарной ответственности речь идет, когда такие решения были намеренными. Если долги у компании появились, когда вы не были руководителем/учредителем — обязательно сообщите об этом. Привлекать должны именно то лицо, которое вывело на себя активы, заключило невыгодные сделки или, к примеру, несколько лет возвещало НДС по фиктивным сделкам. Пункт 9 ст. 61.11 закона о банкротстве позволяет директору избежать субсидиарной ответственности, если тот докажет, что не был лицом, принимающим решения, и не получал выгоду от сделок. К примеру, вы числились директором или учредителем, но просто исполняли распоряжения теневых собственников — подписывали, что скажут, организовывали работу. Помогите суду и арбитражному управляющему найти конечных бенефициаров, в ответ на сотрудничество суд освободит вас от ответственности . Кредиторы тоже заинтересованы в том, чтобы к субсидиарке суд привлек настоящих владельцев бизнеса, с которых реально взыскать многомиллионные долги. Чтобы уйти от субсидиарной ответственности, сообщите все известные данные — как с вами связывались, на какие фирмы выводилось имущество, все что знаете об активах теневых владельцев. Участие в розыске конечных бенефициаров разоренной компании дает суду основания отказать в привлечении к ответственности номинального руководителя.
6. Выкуп долга. Вариант подходит для ситуаций, когда кредиторы отчаялись получить свои деньги и готовы перепродать долг по мизерной стоимости. Например, банк или ООО перепродает десятимиллионную задолженность за 500 000 рублей. Доверенное лицо КДЛ покупает этот долг, и вопрос закрывается.

Приведем пример намеренных действий. ООО подписало контракт на предоставление услуг с фирмой-однодневкой, где услуги (по факту — копеечные) стоят по договору 30 миллионов рублей. Деньги были переведены сразу, а услуги — так и не оказаны. Затем однодневка дала заем директору ООО в 30 млн рублей и через неделю закрылась. Директор подал на банкротство ООО через полгода после убыточной сделки — у ООО долг по кредиту на 50 млн, и платить, конечно, нечем.

По срокам, привлечение к ответственности может состояться не позже, чем в течение трех лет после начала процедуры банкротства компании. Или не позже десяти лет с даты осуществления неправомерных и убыточных действий КДЛ.

Например, в мае 2010 года директор вывел часть активов компании на себя. Но после этого она еще просуществовала много лет, с 2019 года начались проблемы, и в октябре 2020 года директор подал заявление на банкротство. За сделку 10-летней давности его не могут привлечь к субсидиарке — срок привлечения истек, да и долги у компании появились значительно позже.

Конечно, руководители должны нести ответственность. В 2022 году директора и учредители отвечают за незаконные действия — задержку или невыплату заработных плат, уход от налогов, вывод активов. Но разве виновны предприниматели в факторах, которые, по сути, связывают компании по рукам: в девальвации рубля, обвале экономики, финансовом кризисе из-за пандемии или геополитических событий, отсутствии продаж на фоне обнищания населения?

Нет, если компания разорилась по естественным причинам, на руководство не переносят ее долги. Даже если эти причины связаны не с внешними обстоятельствами, а с ошибками директора, коммерческим просчетом, неудачей в бизнесе. Субсидиарка накладывается за намеренные ошибки.

Что делать, если привлекли к субсидиарной ответственности?

Действовать нужно еще на стадии ликвидации компании. А лучше — до обращения в арбитражный суд за признанием банкротства юридического лица. Если привлекли, избавиться от ответственности будет сложно.

Но допустим, кредиторы и арбитражный управляющий добились привлечения, просудили задолженность и «повесили» ее на контролирующих лиц. Что дальше? Применяется солидарная ответственность — долги компании переходят на всех виновных лиц. Кредитор может всю сумму взыскать с любого из солидарных должников, а тот потом — с остальных.

Как снять субсидиарную ответственность?

1. Оспаривание. Если вы считаете, что привлечение к ответственности было незаконным и несправедливым, необходимо обращаться в вышестоящий суд и оспаривать решение. Нужно тщательно подготовить доказательную базу — документы, имеющие отношение к делу. Когда это сработает? Если за отменой обращается непосредственно руководитель юридического лица после привлечения к ответственности, шансов у него мало. Но они будут высокими у других лиц: например, супруги руководителя, у других родственников.
2. Мировое соглашение или отступные. Если контролирующее лицо понимает, что избежать привлечения к субсидиарной ответственности невозможно, ему остается договориться с кредиторами.

Почему банки и контрагенты пойдут на мировую и прекращение субсидиарной ответственности? Дело в том, что взыскать назначенную субсидиарную ответственность сложно. Процедура проводится судебными приставами, и обычно это означает, что у человека будут ежемесячно забирать конкретную часть дохода — до 50%. Но бывшие директора обычно не работают официально, и взыскивать с них нечего.

Мировое соглашение позволит кредиторам гарантированно получить компенсацию за неисполненные обязательства. Обычно это 30-60% от суммы задолженности. Но это лучше исполнительного производства. Если дело дойдет до судебных приставов, взыскание будет осуществляться «в год по капле», и не факт, что удастся добиться возврата суммы.

Что делать, если привлекли к субсидиарной ответственности, а имущества нет?

В таком случае можно просто дожидаться исполнительного производства, которое непременно начнется после ликвидации юридического лица и выдачи копии решения суда кредиторам.

Судебные приставы применяют к должникам следующие меры:

• взыскание части ежемесячного дохода — до 50%;
• арест имущества и счетов;
• изъятие имущества и денежных активов на счетах;
• ограничение на выезд за границу.

При этом единственное жилье и бытовая обстановка в квартире не подлежат изъятию, за исключением дорогих и роскошных объектов собственности. Например, приставы заберут геймерский ПК за 5 000 USD, но не могут изъять холодильник, мебель или плиту.

Если у должника нет имущества, он ничем не рискует. Скорее всего, после двух месяцев проверки судебный пристав закроет производство в связи с отсутствием имущества, за счет которого можно было бы погасить задолженность. Но как только деньги на счетах появятся, или должник зарегистрирует имущество — квартиру, машину, катер — приставы возобновят дело.

Как списать долг по субсидиарной ответственности?

Долговые обязательства, перешедшие к физлицам от разоренной компании, нельзя списать в процедуре банкротства. Хотя внесудебная процедура предполагает бесплатное списание должникам, у которых есть закрытые производства по причине отсутствия имущества, правила № 127-ФЗ предполагают, что субсидиарная ответственность в принципе не подлежит списанию через признание банкротства.

Как избавиться от такого бремени? Если перечисленные способы вам не подошли, вариантов три:

1. Амнистия. Периодически Правительство РФ амнистирует различные типы задолженностей, поэтому остается ждать, пока не выйдет нужный Указ.
2. Истечение срока давности. По исполнительным производствам применяется срок давности. Если исполнительное производство было завершено или прекращено, и в течение 3 лет кредитор не возобновил его, можно законно избавиться от обязательств через истечение срока давности на предъявление претензий.
3. Договор с новыми кредиторами. Требования по субсидиарке некоторые взыскатели продают по договору цессии: все предпочитают синицу в руке. Новые кредиторы — новые возможности, попробуйте найти с ними найти общий язык. Многие юристы помогают выкупить долги через третьих лиц и закрыть вопрос.

Помощь юриста в переговорах
с кредиторами

Кейс: избавление от субсидиарной ответственности

К нашим юристам обратилась крупная московская строительная компания за юридической помощью в процессе банкротства. В ходе анализа деятельности оказалось, что на ней числится более 58 миллионов рублей задолженности. Был дебиторский долг 4,5 миллиона, но должник признал банкротство, и взыскать ничего не удалось.

Стоимость активов на момент банкротства составляла чуть более 6 миллионов рублей. Кредиторы обратились в суд, требуя признать банкротство строительной компании. После процедуры ее банкротства против собственника был подан иск о привлечении к субсидиарной ответственности.

Наши специалисты внимательно изучили требования, привлекли независимых экспертов и пришли к выводу, что долги выросли в рамках обычной хозяйственной деятельности, с учетом предпринимательских рисков. Все сделки с контрагентами совершались и ранее, поэтому, ввиду банкротства последних, и вырос долг компании.

Арбитражный суд первой инстанции принял решение о привлечении собственника к ответственности в размере 46 миллионов рублей. Однако Апелляционный и Кассационный суды отменили это решение, указав, что сама по себе задолженность компании не являлась свидетельством фиктивного или преднамеренного банкротства. Действия собственника осуществлялись в рамках обычной деятельности, что подтверждалось бухгалтерской и финансовой отчетностью компании за последние 5 лет.

Маргарита Холостова
финансовый управляющий

В судебной практике грамотное сотрудничество с банком в поимке настоящих КДЛ приводит к освобождению от субсидиарной ответственности подставных — тех, кого вписали в ЕГРЮЛ сразу после проведения мошеннических сделок.

Если процедура уже идет, мы поможем перевести долг на бывшего директора или учредителя, если вы номинальный или просто новый руководитель.

Если вам нужна защита от субсидиарной ответственности, обращайтесь! Мы расскажем, как подготовиться, чтобы минимизировать риски, и оградить вас от взысканий за долги компании. Наши юристы работают во всех регионах — от Москвы до Сахалина. Позвоните нам или напишите в чат, мы помогаем даже в сложной ситуации!