С суммы дивидендов, выплаченных за 2022 год без отказа от моратория, потребуется заплатить страховые взносы
С начала 2023 года ФНС России признает страховыми взносами 30% от суммы распределенной прибыли / выплаченных дивидендов в период с 1 апреля по 1 октября 2022 года в случае неразмещения отказа от моратория или несвоевременного отказа.
Напоминаем, что мораторий на распределение прибыли и выплату дивидендов устанавливался в рамках моратория на банкротство – мера действовала в отношении всех юридических лиц в период с 1 апреля по 1 октября 2022 года (введен постановлением Правительства от 28 марта 2022 г. № 497).
Выплатить дивиденды на законных основаниях в период действия моратория можно было только после опубликования отказа от действия в отношении юридического лица моратория на банкротство в Федресурсе. Прибыль или дивиденды, которые были выплачены без соблюдения указанного требования, не рассматриваются в качестве дивидендов и подпадающих под действие подп. 1 п. 1 ст. 420 НК РФ. Из этого вытекает обязанность плательщика перечислять с выплаченной суммы страховые взносы во внебюджетные фонды (ФФОМС, СФР).
Если вами была произведена выплата дивидендов или была распределена прибыль в период действия моратория при следующих условиях:
- В Федресурс не был опубликован отказ от моратория;
- Отказ был опубликован, но с нарушением сроков (задним числом),
то вам может потребоваться юридическое сопровождение в вопросах досудебного урегулирования спора с ФНС России или сопровождение судебного дела в оспаривании решения налоговой.
Нужно учесть следующей момент! К настоящему времени судебной практики по подобным делам нет. Прошлогодний мораторий со своими последствиями пока что не имеет судебных прецедентов. Ввиду этого урегулировать подобный вопрос с налоговой и оспорить протокол ФНС России о неправомерном распределении прибыли, если появится такая необходимость, сможет только опытный юрист.
В феврале и марте 2023 корпоративные юристы компании «Консалтинг онлайн» ведут уже как минимум 8 подобных дел по юридическим лицам, в адрес которых ФНС России составила и направила протоколы, аналогичные тому, что указан в статье выше.
В связи с этим и с повышенным риском получить подобный документ от ФНС России, если вы:
- Распределили прибыль / выплатили дивиденды без отказа от моратория
- Распределили прибыль / выплатили дивиденды без своевременного размещения отказа в Федресурсе (задним числом);
- Уже получили от ФНС России документ о том, что неправомерно распределили прибыль / выплатили дивиденды,
то призываем вас уделить самое пристальное внимание этому моменту. В противном случае 30% от распределенной прибыли/дивидендов могут пойти в пользу бюджета.
Обратитесь за помощью к квалифицированным юристам, которые окажут вам юридическое сопровождение на всех этапах процедуры и тем самым сведут к минимум ваши риски и помогут избежать финансовых потерь.
Вы можете получить бесплатную консультацию по данному вопросу от экспертов компании «Консалтинг онлайн». Узнайте, как можно урегулировать спор с ФНС России в досудебном порядке или как оспорить решение налоговой о неправомерности выплаты дивидендов / прибыли в судебном порядке.
Вы выплатили дивиденды во время моратория на банкротство. Чем это опасно
Если компания находится под действием моратория о банкротстве, она не может выплачивать дивиденды. Нарушение запрета грозит отменой моратория и субсидиарной ответственностью руководителей, предупреждает Артем Комсюков (юридическая фирма «Арбитраж.ру»)
В 2020 году вступила в силу ст. 9.1 Закона о банкротстве. Статья дает возможность ввести мораторий на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям кредиторов. Вместе с тем она запрещает компаниям, попавшим под действие моратория, выплачивать дивиденды, доходы по долям (паям), а также распределять прибыль между учредителями (участниками). С 1 апреля 2022 года правительство ввело мораторий в отношении всех юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей. Исключение составили застройщики, чьи объекты внесены в реестр проблемных объектов. При этом, как отметил Пленум Верховного суда (ВС) РФ в своем постановлении от 24.12.2020 года №44, мораторий предоставляет лицам, на которых он распространяется, преимущества — в частности, освобождает их от уплаты неустойки и иных финансовых санкций.
Как кредитору узнать о нарушении запрета — постконтроль за соблюдением моратория
- Кто должен контролировать соблюдение запрета на выплату дивидендов?
- Как можно узнать о нарушении запрета?
- Может ли кредитор узнать о выплате должником дивидендов?
Кредитору легко получить информацию о нарушении запрета, если его совершило крупное и публичное акционерное общество, публикующее решения собраний акционеров или торгующее акциями на бирже. Совсем другая история с ООО или непубличным АО.
Налоговые последствия выплаты дивидендов в период моратория на банкротство
Некоторые компании не знали, что нельзя выплачивать дивиденды в период моратория на банкротство и произвели такие выплаты. Давайте разберемся, возникают ли какие —то налоговые риски в такой ситуации.
Кира Трунтаева
Ведущий юрист налоговой практики, специалист по налоговому консультированию
Период моратория
Мораторий на банкротство 2022, введенный Постановлением Правительства РФ от 28.03.2022 № 497, действовал с 01.04.2022 по 01.10.2022 г.
- застройщиков многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, включенных в соответствии со статьей 23.1 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости (. )» в единый реестр проблемных объектов по состоянию на 01.04.2022;
- компаний, в отношении которых на день введения моратория (т.е. на 01.04.2022) уже было возбуждено дело о банкротстве;
- компаний, которые заявили отказ от моратория на банкротство и внесли об этом сведения в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве.
Компании, не желающие придерживаться ограничений, могли отказаться от моратория на банкротство, подав соответствующее заявление для внесения сведений в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве (ЕФРСоБ).
Таким образом, в период действия моратория (т.е. с 01.04.2022 по 01.10.2022) компания, в отношении которой в ЕФРСоБ отсутствовала запись об отказе от моратория на банкротство, не вправе была выплачивать дивиденды, а также не могла иным образом распределять доход между участниками (учредителями).
Данный запрет распространялся также на фактическую выплату дивидендов, решение о выплате которых было принято еще до введения моратория.
Так, из буквального толкования положений пунктов 1 и 2 ст. 29 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» следует, что если на момент принятия решения о распределении прибыли отсутствовали ограничения на ее выплату, но они появились впоследствии, то общество не вправе выплачивать дивиденды до снятия таких ограничений (даже с учетом того, что решение об их выплате уже принято и на момент принятия данного решения никаких ограничений не было).
Аудит все победит!
В рамках аудиторской проверки аттестованные аудиторы и эксперты по налогам проконсультируют вас по волнующим и спорным вопросам, помогут защитить ваше имущество и деньги.
Налоговые риски
Если же в период моратория на банкротство дивиденды были все же выплачены компанией вопреки запрету, мы не можем исключить риски негативных налоговых последствий.
Так, с одной стороны, выплата дивидендов в период моратория не меняет их природу.
В соответствии с п. 1 ст. 43 НК РФ дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации.
Таким образом, квалифицирующим признаком дивидендов является выплата дохода участникам организации в результате распределения прибыли.
Иными словами, если выплаты участникам осуществляются компанией за счет чистой прибыли пропорционально их долям, то они соответствуют понятию дивидендов. Следовательно, такие выплаты должны облагаться НДФЛ и налогом на прибыль именно как дивиденды.
При этом Налоговый кодекс РФ не предусматривает какие-либо негативные налоговые последствия за нарушение налогоплательщиком положений иных законодательных акта (в частности, законодательства о банкротстве).
С другой стороны, существует риск, что налоговая инспекция, исходя из того, что выплата дивидендов в период действия моратория на банкротство является незаконной, предъявит компании налоговые претензии. Так, например, на сайте ФНС Ленинградской области указано, что выплаченные в период действия моратория «дивиденды, доходы по долям и т.д. могут быть расценены налоговыми органами как выплата заработной платы».
В то же время, на наш взгляд, уровень риска такой переквалификации различен в зависимости от фактических обстоятельств выплаты дивидендов.
Так, полагаем, что риск переквалификации в заработную плату существенен в ситуации, когда получатели дивидендов являются также сотрудниками организации, выплачивающей дивиденды (например, учредитель является одновременно ее генеральным директором). В этом случае инспекция с большой степенью вероятности будет настаивать на переквалификации дивидендных выплат в заработную плату. Причем это даже может быть не связано с выплатой дивидендов в период моратория.
21 ноября 2023 в 11:00
При этом в судебной практике есть случаи, когда суд поддерживал переквалификацию налоговым органом дивидендов в заработную плату (и, соответственно, доначисление страховых взносов). Однако основанием для переквалификации было именно несоответствие выплат характеру дивидендов (отсутствие чистой прибыли, ежемесячные характер выплат и пр.), а не формальные нарушения порядка выплаты дивидендов (см., например, постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.02.2022 по делу № А55-12841/2021).
Соответственно, переквалификация дивидендов в зарплату приведет к тому, что компании на сумму выплаченных дивидендов будут доначислены также страховые взносы (подп. 1 п. 1 ст. 420 Налогового кодекса РФ, п. 1 ст. 20.1 Федерального закона от 24.07.1998 № 125-ФЗ «Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний»).
Дивиденды, выплачиваемые физическим лицам (в том числе сотрудникам компании), не облагаются страховыми взносами, поскольку их выплата не связана с трудовыми отношениями. На это, в частности, указал Минфин России в письме от 22.03.2021 № 03-15-06/20276.
В то же время если дивиденды выплачивались физическому лицу, не состоящему в трудовых отношениях с организацией и не выполняющему для нее каких-либо работ, услуг, на наш взгляд, уровень риска переквалификации значительно ниже. Инспекции будет достаточно сложно доказать, что выплата дивидендов являлась заработной платой.
Также существует риск, что инспекция может переквалифицировать выплаченные дивиденды в иные формы дохода, например, в безвозмездно полученные денежные средства. Тогда у организации, выплачивающей дивиденды иностранным компаниям, в отношении которых применяются соглашения об избежании двойного налогообложения есть риск, что налоговые органы не будут применять данные соглашения к таким выплатам.
На текущий момент отсутствуют официальные разъяснения или судебная практика по данному вопросу и какой позиции будут придерживаться суды и финансовые / налоговые органы в дальнейшем предугадать сложно.
По мнению автора, в случае переквалификации дивидендов в иные формы доходов и пересчете НДФЛ и налога на прибыль, удержанных с таких доходов, только по причине их неправомерной выплаты в период моратория у компании есть хорошие шансы доказать в суде, что дивиденды не потеряли своего статуса дивидендов.
Чтобы выплата дивидендов не приводила к налоговым рискам, а прибыль, подлежащая распределению, была определена правильно, проведите комплексный аудит со страховкой от налоговых претензий.
Больше, чем
просто аудит!
Особое внимание налогам и «первичке», помощь с новыми ФСБУ, исправление ошибок, минимизация рисков, применение льгот, страховка от штрафов ФНС и поддержка налоговых юристов.
Выплата дивидендов при действующем моратории на банкротство
Мораторий на возбуждение дел о банкротстве по требованию кредиторов коснулся большого числа компаний. В перечень попали и вполне успешные организации, деятельность которых является доходной и предоставляет возможность распределять прибыль между собственниками.
Но если выплачивать дивиденды в период апрель-октябрь 2022 года, это может стать причиной конфликта с ИФНС.
Кто попал под запрет
Запрет на возбуждение дел о банкротстве ввели на основании Постановления Правительства от 28.03.2022 г. № 497 на период с 1 апреля по 1 октября 2022 года. Он касается всех компаний, при этом исключение — застройщики многоквартирных домов или других недвижимых объектов, которые включены по состоянию на 1 апреля в реестр проблемных объектов.
Мораторий подразумевает невозможность для кредиторов стать инициатором процедуры банкротства, а также влечет за собой иные правовые последствия. К примеру, на этот период фиксируется запрет на выплату дивидендов, доходов по долям или паям, а также на распределение прибыли между собственниками компании, на которую распространен запрет (пп. 2 п. 3 ст. 9.1, абз. 9 п. 1 ст. 63 Закона от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ).
Можно подумать, что все компании (кроме указанных застройщиков) в период с 01.04. по 01.10. не вправе платить дивиденды или иным способом распределять прибыль между собственниками бизнеса. Однако есть особенность.
В положениях Закона № 127-ФЗ, касающихся последствия ввода моратория, указано только о должниках, понятие о которых четко определено. Оно указано в ст. 2 Закона № 127-ФЗ, согласно которой должник — лицо, не способное удовлетворить требованиям кредиторов по денежным обязательствам, о выплате выходных пособий или об оплате труда сотрудников, в т.ч. бывших, или выполнить обязанность по уплате бюджетных платежей не позже срока, который установлен в Законе о банкротстве. Согласно ст. 3 Закона № 127-ФЗ срок составляет по общим правилам 3 месяца.
Соответственно, при буквальном толковании положения п. 3 ст. 9.1 Закона № 127-ФЗ запрет на распределение прибыли касается только тех компаний, попавших под мораторий, которые являются должниками, т.е. не смогли провести расчеты с кредиторами в срок 3 месяца. Когда организация не соответствует критериям должника, тогда на нее не распространяется запрет.
Аналогичный вывод указан в Письме Минюста от 07.05.2022 г. № 04-52513/22. В документе указано, что другое последствие запрета — приостановление исполнительного производства — работает лишь в отношении должников.
Что касается судебной практики, то в ней примеры противоположные. В частности, если речь ведется о приостановке начисления неустойки, являющейся еще одной защитной мерой в период моратория, судебные органы выносят решение, что она распространяется на все компании, а не только на должников. К примеру, это указано в Решении АС Хабаровского края от 14.04.2022 г. по делу № А73-19929/2021 и в п. 8 Обзора судебной практики, составленного Президиумом ВС РФ от 20.10.2021 г.
Соответственно, можно говорить о том, что вопрос о запрете на выплату дивидендов при моратории — спорный. До выпуска пояснений по нему целесообразно придерживаться более строгого толкования. То есть ориентироваться на то, что правило о недопустимости распределения прибыли относится ко всем организациям.
Однако обойти этот запрет довольно просто. Необходимо официально заявить об отказе использовать мораторий (п. 1 ст. 9.1 Закона № 127-ФЗ). Указанное сообщение включается в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве. Механизм его включения указан в Приказе Минэкономразвития от 05.04.2013 г. № 178. Сначала нужно пройти авторизацию на сайте реестра, а далее сформировать заявление и подписать его УКЭП.
В ответ в системе будет выставлен счет, после оплаты которого сведения о заявителе будут включены в реестр. С данного момента на организацию не будут распространяться ограничения, которые предусмотрены ст. 9.1 Закона № 127-ФЗ. Соответственно, это дает возможность беспрепятственно распределять прибыль.
Последствия нарушения моратория
Если компания решит выплатить дивиденды и при этом заранее не откажется от моратория, для нее возможны негативные последствия — гражданско-правовые и налоговые.
В общем виде гражданско-правовые последствия для многих организаций не являются критическими. Согласно Информационному письму Президиума ВАС от 14.04.2009 г. № 129 решение о распределении прибыли, которое принято с нарушением порядка, определенного Законом о банкротстве, считается оспоримым, а не ничтожным. Соответственно, оно остается действующим до тех пор, пока судебные органы не признают обратное (п. 1 с. 166 ГК).
Обратиться в судебные органы может ограниченный круг лиц — сторона сделки или иное лицо, когда выплата нарушает его права и интересы (п. 2 ст. 166 ГК). Получается, если выплата дивидендов не приводит организацию в предбанкротное состояние и таким методом не затрагивает права контрагентов, то подать иск о признании решения о выплате дивидендов недействительным просто некому.
Соответственно, с гражданско-правовой стороны такое решение о выплате дивидендов, которое принято в нарушение моратория, т.е. без официального отказа от него, изначально является действующим и становится причиной правовых последствий для компании и ее учредителей. Зачастую решение таким и остается, поскольку некому его оспаривать в суде.
Что касается налоговых последствий, то они более серьезные. ИФНС может заинтересоваться тем, чтобы переквалифицировать дивиденды в иной доход. Если получатели — работники организации, то при отказе налоговиков в признании выплат дивидендами может повлечь за собой начисление страхвзносов аналогично выплатам при трудовых отношениях.
Кроме того, могут доначислить НДФЛ. В 2022 году налоговая база по дивидендам рассчитывается отдельно от базы по зарплате и другим доходам (п. 3 ст. 2 Закона от 23.11.2020 г. № 372-ФЗ). Когда налоговая инспекция переквалифицирует дивиденды в оплату труда, появляется вероятность, что с учетом этой суммы база по зарплате будет больше 5 млн. руб. Соответственно на сумму превышения ИФНС может начислить НДФЛ по ставке 15%. Кроме того, в данном случае возможны штрафные санкции за неисполнение обязанностей налогового агента (ст. 123 НК) и за подачу недостоверной информации (ст. 126.1 НК).
Налоговики не обращаются в суд, чтобы переквалифицировать дивиденды в другой доход. Они могут произвести контрольные мероприятия, сформировать акт и принять решение, а в дальнейшем выставить требование (Определение КС от 24.04.2018 г. № 1072-О, п. 77 Постановления Пленума ВС от 23.06.2015 г. № 25). Получается, по организации при нарушении моратория доначисляются суммы по результатам камеральной проверки расчета 6-НДФЛ (в нем дивиденды указываются отдельной строчкой).
Как исправить нарушение
Исправить нарушение можно постфактум, поскольку отказ от моратория имеет обратную силу. Об этом сказано в п. 4 Постановления Пленума ВС от 24.12.2020 г. № 44 — отказ от моратория вступает в силу с момента опубликования заявления, но преимущества и ограничения к отказавшемуся заявителю не применяются с момента ввода моратория в действие.
Соответственно, во избежание претензий со стороны налоговиков по вопросу дивидендов, которые выплачены в период моратория, требуется подать заявление об отказе от моратория и дождаться внесения соответствующей записи в реестре сведений о банкротстве. Также такое действие можно совершить и в случае, когда ИФНС уже обнаружила «нарушение» и отправила требование заплатить налог. В Законе № 127-ФЗ не имеется никаких ограничений в этой части.
Получается, если выплатить дивиденды в период с 01.04. по 01.10. 2022 года, не подав предварительно заявление об отказе от моратория, у налоговиков могут возникнуть претензии в части доначисления страхвзносов и НДФЛ. Однако когда сразу после получения требования налоговиков передать заявление об отказе от моратория, не потребуется уплачивать недоимку.
Хотите получать подобные статьи по четвергам?
Быть в курсе изменений в законодательстве?
Подпишитесь на рассылку