Продажа предприятия как имущественного комплекса
ГК РФ Статья 559. Договор продажи предприятия
Перспективы и риски арбитражных споров. Ситуации, связанные со ст. 559 ГК РФ
1. По договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс (статья 132), за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам.
2. Исключительные права на средства индивидуализации предприятия, продукции, работ или услуг продавца (коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания), а также принадлежащие ему на основании лицензионных договоров права использования таких средств индивидуализации переходят к покупателю, если иное не предусмотрено договором.
(п. 2 в ред. Федерального закона от 18.12.2006 N 231-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
3. Права продавца, полученные им на основании разрешения (лицензии) на занятие соответствующей деятельностью, не подлежат передаче покупателю предприятия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. Передача покупателю в составе предприятия обязательств, исполнение которых покупателем невозможно при отсутствии у него такого разрешения (лицензии), не освобождает продавца от соответствующих обязательств перед кредиторами. За неисполнение таких обязательств продавец и покупатель несут перед кредиторами солидарную ответственность.
Купля-продажа предприятия как имущественного комплекса
Существует три основных способа выйти из бизнеса – ликвидация организации, отчуждение своей доли в уставном капитале юридического лица либо продажа предприятия как имущественного комплекса, предназначенного для ведения предпринимательской деятельности. Последний вариант обычно применяется, когда участники юридического лица намерены прекратить конкретный вид бизнеса, но хотят продолжать заниматься иной предпринимательской деятельностью под вывеской уже зарекомендовавшей себя компании.
В состав предприятия как имущественного комплекса включается все имущество, используемое в предпринимательской деятельности, – движимые и недвижимые объекты (здания, сооружения, земельные участки, оборудование, инвентарь, продукция, сырье), права требования, интеллектуальная собственность и т.д.
В целом же предприятие как имущественный комплекс признается согласно пункту 1 статьи 559 ГК РФ недвижимым имуществом, а, следовательно, должна быть произведена регистрация коммерческой недвижимости в территориальном органе Росреестра.
В договоре купли-продажи предприятия, который обязательно составляется в письменной форме, необходимо четко прописать состав передаваемого имущества, которое, тем не менее, должно представлять собой целостный имущественный комплекс. Заключенным такой договор может считаться лишь с момента государственной регистрации купли-продажи недвижимости.
От обычной сделки купли-продажи недвижимости договор продажи предприятия отличается тем, что по нему передаются и права требования продавца, и его долги, а потому статья 562 ГК РФ устанавливает обязанность продавца или покупателя (это необходимо указать в договоре) уведомить кредиторов организации и получить их согласие на подобную сделку. Кредитор может не дать такого согласия, а в течение трех месяцев с момента получения уведомления либо года с момента, как узнал или мог узнать о сделке, имеет право потребовать у продавца досрочного исполнения всех имеющихся обязательств.
Происходит купля-продажа предприятия в следующем порядке.
- Принятие уполномоченным органом юридического лица решения о сделке (поскольку такая сделка обычно является крупной, т.е. превышающей 25% балансовой стоимости активов юридического лица). Если же цена превысит 50% стоимости активов, то подобное решение принимается только общим собранием участников (акционеров) общества.
- Разработка договора и всех необходимых документов (аудиторского заключения, акта инвентаризации, реестра обязательств, бухгалтерского баланса).
- Уведомление кредиторов.
- Подписание договора купли-продажи предприятия сторонами.
- Государственная регистрация договора купли-продажи недвижимости (предприятия) по месту регистрации предприятия как имущественного комплекса.
- Передача имущественного комплекса на основании передаточного акта.
- Государственная регистрация права собственности на недвижимость (предприятие) по месту регистрации предприятия как юридического лица.
Поскольку в имущественный комплекс включаются отдельные объекты недвижимого имущества, то одновременно с регистрацией сделки по продаже предприятия происходит и регистрация прав на нежилые помещения и прочую недвижимость.
Именно с момента госрегистрации сделки купли-продажи предприятия и прав на отдельные объекты недвижимого имущества к покупателю переходят все права и обязательства, связанные с функционированием предприятия как имущественного комплекса.
Стоит отметить, что имущественный комплекс может продаваться и с определенными недостатками, которые обязательно должны быть указаны в договоре купли-продажи предприятия. Разумеется, цена в данном случае должна быть ниже, а если предприятие передано с недостатками либо с какими-либо обязательствами, касающимися его деятельности, и эти недостатки или обязательства не указаны в договоре купли-продажи или передаточном акте, то покупатель вправе требовать уменьшения стоимости даже после заключения договора. Главное, чтобы недостатки или обязательства не могли быть обнаружены покупателем своевременно.
Если предприятие продается с недостатками, то все равно необходима регистрация договора, а также регистрация передаваемых по нему прав на нежилые помещения и земельные участки.
Продажа предприятия как имущественного комплекса
Продажа имущественного комплекса в виде предприятия – это важная сделка для любой компании или индивидуального предпринимателя. В этой статье расскажем, как правильно ее оформить и на что обратить особое внимание.
- Что такое предприятие?
- Купля — продажа предприятия как имущественного комплекса
- Договор продажи предприятия и бизнеса – в чем отличие
- Почему важно, продать предприятие как комплекс или продать бизнес как набор самостоятельного имущества и прав
- Чем отличается купля-продажа бизнеса от купли-продажи предприятия
- Обязательные приложения для купли-продажи предприятия
- Другие (факультативные) приложения
- Уведомление кредиторов о продаже предприятия
- Если кредитор не согласился на перевод долга
- Если кредитор не знал о продаже предприятия
- Вычисляем НДС при продаже предприятия
- Определяем налоговую базу для НДС
- Считаем поправочный коэффициент для налоговой базы
- Вариант 1 – если цена продажи предприятия ниже балансовой стоимости реализованного имущества.
- Вариант 2 – если цена продажи предприятия выше балансовой стоимости реализованного имущества.
- Продажа доли нерезидентом с несколькими участниками в ООО:
- Налоги при продаже доли в уставном капитале нерезидентом-физлицом и компанией.
- Выход участников-нерезидентов из ООО
- Налоги при выходе из российской организации нерезидента-физлица и компании:
Что такое предприятие?
Определение предприятия дано в статье 132 Гражданского кодекса РФ.
Предприятие – это имущественный комплекс, который используется для осуществления предпринимательской деятельности.
Комплекс здесь обозначает, что все имущество и все права принадлежат одному предприятию и служат одной цели – ведению бизнеса.
Имущество в состав комплекса может входить самое разное, например:
- недвижимое имущество – земельные участки, здания и сооружения,
- движимое имущество — оборудование, инвентарь, сырье и продукция,
- права требования, кредиторская и дебиторская задолженность,
- права на обозначения, которые индивидуализируют предприятие, его продукцию, работы и услуги – это коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания,
- другие исключительные права (патенты, ноу-хау, лицензии на использование баз данных и результатов творческого труда, например, сценария).
Таким образом, предприятие всегда рассматривается в целом, как общий, единый комплекс имущества и прав, который имеет одну цель – служить для ведения бизнеса.
Предприятие – это самостоятельный объект гражданских прав, такой же, как квартира, жилой дом или садовый земельный участок.
Предприятие считается недвижимостью, так что права на него регистрируются в специальном реестре – Едином государственном реестре недвижимости (далее – ЕГРН) согласно ч. 6 ст. 1 Федерального закона от 13.07.2015 N 218-ФЗ «О государственной регистрации недвижимости». Подтвердить свои права на предприятие собственник может с помощью выписки из ЕГРН.
Важно! Если право собственности на предприятие не зарегистрировано в ЕГРН, заключение и исполнение сторонами договора купли-продажи предприятия может вызвать споры. В таком случае есть вероятность, что суд расценит продажу предприятия как продажу бизнеса и признает такой договор обычным договором купли-продажи. На этом моменте мы подробно остановимся ниже.
Предприятие можно передать другой организации или индивидуальному предпринимателю (ИП) по разным договорам: например, по договору купли-продажи или аренды. Кроме того, предприятие может быть объектом любых других сделок, которые связаны с установлением, изменением и прекращением вещных прав – например, залога.
Закон разрешает совершить сделку не только в отношении всего предприятия, но и его части.
Купля — продажа предприятия как имущественного комплекса
Правила продажи предприятия прописаны в параграфе 8 главы 30 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ).
Договор продажи предприятия и бизнеса – в чем отличие
Статистика по продаже имущественных комплексов в виде предприятий говорит о том, что компании и предприниматели нередко заключают договор купли-продажи предприятия в отношении объекта, который по закону предприятием не является.
Такой договор может иметь обычное название: договор купли-продажи предприятия или другое – например, договор купли-продажи бизнеса/договор купли-продажи готового бизнеса.
Например, ООО — покупатель оформило с двумя ИП — продавцами договор купли-продажи предприятия. По нему предприниматели обязались передать компании предприятие в целом как имущественный комплекс, с ежемесячной оплатой за пользование помещением, которое один из продавцов должен был оформить в аренду после заключения договора купли-продажи. Договор продажи предприятия предусматривал передачу покупателю б/у швейного оборудования (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 24.08.2021 N Ф05-19887/2021 по делу N А40-183116/2020).
В другом случае два предпринимателя заключили договор купли-продажи готового бизнеса. По нему продавец продал, а покупатель купил кафе в центре Москвы (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 09.06.2022 N Ф05-11265/2022 по делу N А41-80558/2021).
В таких ситуациях главное – это не название договора, а его содержание и объект, который продавец фактически продал покупателю.
По договору купли-продажи предприятия покупатель получает единый имущественный комплекс, то есть сложную вещь, которая функционирует и используется вся, целиком, для одной цели – ведения бизнеса.
Но бывает, что по договору передано несколько объектов движимого и недвижимого имущества, которые хотя и предназначены для функционирования предприятия, но не образуют цельный комплекс. Тогда договор нельзя признать договором купли-продажи предприятия — даже если стороны четко написали в нем, что передают по нему предприятие в целом как имущественный комплекс. В подобных ситуациях суды квалифицируют спорный договор как договор купли-продажи бизнеса. И применяют к нему общие положения ГК РФ о договоре купли-продажи, а не специальные правила о продаже предприятия.
Почему важно, продать предприятие как комплекс или продать бизнес как набор самостоятельного имущества и прав
Договор продажи предприятия подчиняется особым правилам – параграфу 8 главы 30 Гражданского кодекса РФ. Эти правила более выгодны для покупателя, чем для продавца.
Например, правило о том, что все выявленное в ходе инвентаризации имущество предприятия считается проданным по договору покупателю. Т.е. необязательно упоминать имущество в договоре. Если оно есть в акте инвентаризации, проведенной с целью продажи предприятия, и в договоре не указано, что список имущества содержится в акте приема-передачи – значит, продано вместе с предприятием.
Или другой пример: покупатель обнаружил недостатки в купленном предприятии (например, проблемы в техсостоянии здания). Даже, если в ходе приемки здания по акту недостатки не были зафиксированы, покупатель все равно вправе требовать снижения цены.
К прочим случаям купли-продажи эти правила неприменимы. Поэтому и важно – является договор именно куплей-продажей предприятия или нет.
Чем отличается купля-продажа бизнеса от купли-продажи предприятия
Суды анализируют условия договора о составе предприятия — конкретном имуществе, которое продавец передал покупателю. А также проверяют, зарегистрировано ли право собственности продавца на передаваемый объект в ЕГРН. Отсутствие такой регистрации однозначно говорит о том, что по договору продано не предприятие в целом как имущественный комплекс, а просто бизнес (каждый объект продан самостоятельно – отдельно здание, отдельно право на название, отдельно оборудование).
Например, в одном деле суд выяснил, что по договору купли-продажи бизнеса продано кафе китайской кухни в следующем составе: движимое имущество согласно акту инвентаризации, право аренды, персонал (повара), клиентская база, сайт, телефоны, деловая репутация. Право собственности на спорное имущество как объект недвижимости не зарегистрировано. Суд решил, что в данном случае продано не предприятие, а только бизнес (Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 25.08.2015 N Ф03-3516/2015 по делу N А73-15811/2014).
Для наглядности приведем еще один интересный пример из судебной практики (смотрите Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.01.2018 N 13АП-30540/2017 по делу N А21-6695/2017).
Два ИП заключили договор купли-продажи предприятия, по которому продавец передал в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс. В договоре было указано, в каком составе продается предприятие. Это были: 2 компьютера, 1 планшет Apple, 1 МФУ Kyocera, 1 Куллер, 4 маркерной доски, 6 столов, 19 стульев, 2 кресла, 4 вешалки, шкаф, учебная литература, словари, мягкие кресла 5 штук, люстра, 3 дивана, роутер, 2 страницы в социальной сети Вконтакте, 1 аккаунт в Инстаграмм, 2 сайта, аккаунты с настроенной контекстной рекламой в директе и гугле, управленческие таблицы, шаблоны договоров, заключенные договоры со студентами. В день заключения договора стороны также оформили акт приема-передачи предприятия.
Позже покупатель решил, что продавец нарушил его права, в том числе не передал имущество – предмет договора. Кроме того, стороны нарушили требования закона о форме договора купли-продажи и акта приема-передачи предприятия. Покупатель потребовал признать договор недействительным, но в иске ему отказали.
Суд рассмотрел дело и решил, что в реальности стороны заключили договор купли-продажи имущества школы изучения иностранных языков. Фактически они оформили не договор купли-продажи предприятия, а договор купли-продажи бизнеса. ГК РФ отдельно не регламентирует договор купли-продажи бизнеса. Так что к отношениям продавца и покупателя надо применять общие нормы о договоре купли-продажи, а не специальные положения параграфа 8 главы 30 ГК РФ о продаже предприятия.
Форма и регистрация договора купли-продажи предприятия
Чтобы продать предприятие, договор нужно оформить письменно. Для этого стороны составляют один документ и подписывают его (п. 1 ст. 560 ГК РФ).
На сегодняшний день сам договор купли-продажи предприятия не нуждается в госрегистрации. Такое требование было в законодательстве раньше, но его давно отменили — оно не действует с 01.03.2013 года.
А вот переход права собственности на предприятие от продавца к покупателю придется зарегистрировать. Сделать это нужно в порядке, предусмотренном главой 3 Федерального закона от 13.07.2015 N 218-ФЗ «О государственной регистрации недвижимости».
Приложения к договору купли-продажи предприятия
Приложения к договору – это документы, которые стороны присоединяют к договору. Приложения перечисляются в отдельном пункте договора и являются его неотъемлемой частью.
Приложения к договору купли-продажи предприятия можно поделить на обязательные – те, которые непременно должны быть и факультативные – те, которые могут быть, а могут и отсутствовать.
Обязательные приложения для купли-продажи предприятия
К договору нужно обязательно приложить следующие документы:
- акт инвентаризации,
- бухгалтерский баланс,
- заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия,
- перечень всех долгов (обязательств), которые включаются в состав предприятия – здесь должны быть указаны кредиторы, а также характер, размер и сроки их требований.
Важно! Если в договоре нет перечисленных документов – приложений, считается, что требования к его форме не соблюдены. А это, в свою очередь, влечет недействительность договора (п. 2 ст. 560 ГК РФ).
Другие (факультативные) приложения
Помимо перечисленных документов, к договору можно приложить и другие – те, которые стороны согласуют в договоре. Например:
- передаточный акт,
- решение органа управления компании – продавца или компании – покупателя об одобрении договора как крупной сделки,
- решение органа управления компании – продавца или компании – покупателя об одобрении договора как сделки, в совершении которой имеется заинтересованность,
- справка о том, что для компании – продавца или компании – покупателя договор не является крупной сделкой и сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность,
- согласие на продажу предприятия от супруга индивидуального предпринимателя – продавца (если предприятие приобреталось в период брака и является совместно нажитым имуществом).
Особенности продажи предприятия как имущественного комплекса
Продажа единого имущественного комплекса в виде предприятия имеет ряд специфических черт, о которых нужно знать. К таким особенностям можно отнести следующие:
1) подготовку к заключению договора с обязательным составлением целого ряда документов,
2) уведомление кредиторов о продаже предприятия,
3) оформление передачи предприятия,
4) переход права собственности на предприятие.
А теперь разберем каждый пункт этого списка.
Подготовка к заключению договора
Как и при оформлении любой другой сделки, при продаже предприятия стороны предварительно ведут переговоры. На них обсуждаются условия будущего контракта, в том числе финансовые вопросы, риски и гарантии. Также продавец знакомит покупателя с различными документами, которые касаются передаваемого объекта – предприятия.
Поскольку по рассматриваемому договору передается сложный объект — целый имущественный комплекс, закон обязывает будущего продавца и покупателя составить и обсудить следующие документы:
- акт инвентаризации,
- бухгалтерский баланс,
- заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия,
- перечень всех долгов (обязательств), которые входят в состав предприятия, с указанием кредиторов и их требований (характера, размера и сроков).
Все эти бумаги стороны должны рассмотреть и согласовать строго до подписания договора купли-продажи предприятия (п. 2 ст. 561 ГК РФ). Еще раз напомним — перечисленные документы являются обязательными приложениями к нему.
Имущество, права и обязанности, которые указаны в названных документах, продавец передает покупателю. Это общее правило можно изменить, прописав в договоре другие условия.
Уведомление кредиторов о продаже предприятия
В состав предприятия как имущественного комплекса могут входить долги. Это значит, что у предприятия есть задолженность перед другими компаниями, ИП и обычными гражданами – их называют кредиторами. Закон стоит на защите интересов этих лиц.
Продавец предприятия должен сообщить кредиторам о продаже предприятия. Сделать это нужно после заключения договора купли-продажи, но до передачи предприятия покупателю по передаточному акту (п. 1 ст. 562 ГК РФ).
Важно! Уведомление кредиторам может направить не продавец, а покупатель. В договоре надо указать, кто именно информирует кредиторов о продаже предприятия — продавец или покупатель.
Далее, ото всех кредиторов надо получить письменное согласие на перевод долга на покупателя предприятия.
Если кредитор не согласился на перевод долга
Если какой-то кредитор не даст письменного согласия, он вправе предъявить продавцу предприятия следующие требования:
- прекратить обязательство, по которому продавец предприятия должен кредитору деньги или имущество (например, расторгнуть договор возмездного оказания услуг), а также возместить убытки,
- досрочно исполнить обязательство продавца предприятия перед кредитором (например, вернуть деньги по договору займа), а также возместить убытки,
- признать договор купли-продажи предприятия недействительным полностью или частично.
Какое требование заявить продавцу предприятия, кредитор решает сам. Главное – соблюсти срок для предъявления перечисленных претензий. Он составляет 3 месяца со дня, когда кредитор получил уведомление о продаже предприятия.
Учтите: после того, как продавец передаст покупателю предприятие по передаточному акту, их ответственность перед кредиторами, которые не согласились на перевод долга, станет солидарной.
Если кредитор не знал о продаже предприятия
Если продавец и покупатель предприятия вообще не информировали кредитора о состоявшейся сделке, кредитор имеет право обратиться в суд с требованиями, которые мы назвали выше.
В этом случае у него есть целый год на то, чтобы подать по своему выбору:
- иск о прекращении обязательства, по которому продавец предприятия имеет долг перед кредитором, и о взыскании убытков,
- иск о досрочном исполнении такого обязательства и о возмещении убытков,
- иск о признании договора купли-продажи предприятия недействительным.
Годичный срок надо считать со дня, когда кредитор узнал или должен был узнать о передаче предприятия от продавца к покупателю.
Оформление передачи предприятия
Продажа предприятия как имущественного комплекса – это не только предварительное обсуждение документов для продажи предприятия, заключение договора и уведомление кредиторов.
Чтобы исполнить сделку, продавец еще должен передать покупателю предприятие по передаточному акту. В акте нужно указать следующие сведения:
- данные о составе предприятия,
- сведения об уведомлении кредиторов о продаже предприятия,
- сведения о выявленных недостатках переданного имущества,
- перечень имущества, которое продавец не смог передать из-за его утраты.
Обязанность составить передаточный акт и представить его для подписания покупателю лежит на продавце. Также он обязан подготовить предприятие к передаче и оплатить все расходы, связанные с этим. Однако в договоре купли-продажи предприятия можно предусмотреть другие условия на этот счет (п. 1 ст. 563 ГК РФ).
Важно! Со дня подписания передаточного акта обеими сторонами предприятие считается переданным покупателю. С этого дня покупатель несет все риски, связанные с имуществом, которое передалось в составе предприятия. В том числе – риск случайной гибели или случайного повреждения этого имущества.
Переход права собственности на предприятие
Как мы уже рассказали, переход права собственности на предприятие нуждается в госрегистрации. Так что право собственности на предприятие переходит к покупателю с момента регистрации этого права (п. 1 ст. 564 ГК РФ).
По общему правилу, право собственности на предприятие переходит к покупателю и подлежит госрегистрации непосредственно после передачи предприятия покупателю на основании передаточного акта.
Но в договоре стороны могут прописать другие условия. Например, о том, что продавец сохраняет право собственности на предприятие, которое уже передано покупателю, до полной оплаты контракта или до наступления других обстоятельств.
В таких ситуациях покупатель до официального перехода к нему права собственности все равно имеет право распоряжаться имуществом и правами, которые входят в состав предприятия. Правда, делать это он может только в той мере, в какой это необходимо для целей приобретения предприятия.
Продажа имущественного комплекса – налогообложение
А теперь отметим особенности расчета налога на добавленную стоимость — НДС при продаже предприятия. Напомним, что согласно ст. 143 Налогового кодекса РФ (далее — НК РФ) плательщиками НДС являются компании и индивидуальные предприниматели.
Продавцу предприятия нужно учитывать специальные правила расчета НДС и составления сводного счета — фактуры для покупателя. Они прописаны в статье 158 НК РФ. Давайте выясним, на что надо обратить внимание.
Вычисляем НДС при продаже предприятия
Чтобы посчитать НДС с продажи предприятия, применяем формулу:
налоговая база × ставку НДС 16,67 %.
При продаже предприятия налоговую базу определяют отдельно по каждому из видов его активов (имущества).
Так что НДС сначала считают для каждого вида имущества предприятия, а потом складывают получившиеся результаты. Это будет общая сумма НДС при продаже предприятия.
Определяем налоговую базу для НДС
Как определить налоговую базу для каждого вида имущества предприятия, также говорится в ст. 158 НК РФ.
Для этого нужно умножить балансовую стоимость каждого вида имущества предприятия на поправочный коэффициент. Формула такая:
Налоговая база = балансовая стоимость имущества × поправочный коэффициент
Считаем поправочный коэффициент для налоговой базы
Расчет этого коэффициента зависит от того, как соотносится реальная цена, по которой продавец продал предприятие, и балансовая стоимость проданного имущества.
Вариант 1 – если цена продажи предприятия ниже балансовой стоимости реализованного имущества.
В этом случае поправочный коэффициент считают так — цену реализации предприятия делят на балансовую стоимость имущества.
Поправочный коэффициент = цена реализации предприятия / балансовая стоимость имущества
Вариант 2 – если цена продажи предприятия выше балансовой стоимости реализованного имущества.
В этом случае поправочный коэффициент тоже считают как отношение цены реализации предприятия к балансовой стоимости проданного имущества, но предварительно из первого и второго значения вычитают балансовую стоимость:
- дебиторской задолженности,
- ценных бумаг, для которых не принято решение о переоценке.
Формула для расчета коэффициента здесь будет такая:
Поправочный коэффициент = (цена реализации предприятия — балансовая стоимость дебиторской задолженности — балансовая стоимость ценных бумаг, которые не были переоценены) / (балансовая стоимость имущества — балансовая стоимость дебиторской задолженности — балансовая стоимость ценных бумаг, которые не были переоценены)
Получается, что в этом случае поправочный коэффициент не применяют к сумме дебиторской задолженности и стоимости указанных ценных бумаг.
Составляем сводный счет-фактуру
Продавец предприятия должен составить сводный счет-фактуру, соблюдая следующие требования:
- в нем надо указать все виды активов (имущества) предприятия, которое продано,
- при этом отдельные виды активов (имущества) предприятия надо выделить в самостоятельные позиции – речь идет про основные средства, нематериальные активы, прочие виды имущества производственного и непроизводственного назначения, сумму дебиторской задолженности, стоимость ценных бумаг и другие позиции активов баланса,
- цена каждого вида имущества считается как произведение его балансовой стоимости на поправочный коэффициент,
- по каждому виду имущества надо указать: в графе «Ставка НДС» — ставку в размере 16,67 %, в графе «Сумма НДС» – сумму налога, которую считают как произведение налоговой базы на ставку 16,67 %,
- в графе «Всего с НДС» надо указать цену, по которой продано предприятие.
К сводному счету-фактуре обязательно прикладывают акт инвентаризации (п. 4 ст. 158 НК РФ).
Продажа доли в ООО нерезидентом 2022-2023
Как быть, когда предприятие не зарегистрировано как имущественный комплекс? Быстрый способ передать бизнес — продажа 100 % доли в ООО.
Напомним! Выход единственного участника из ООО запрещен п. 2 ст. 26 Закона об ООО. Смена (выход) единственного участника из ООО допускается лишь при передаче доли другому лицу путем оформления сделки, например, это может быть договор купли-продажи доли в ООО. Сделка должна быть обязательно нотариально удостоверена. В противном случае она будет считаться недействительной.
Рассмотрим случай продажи доли нерезидентом-физлицом, единственным участником ООО.
Нерезидент, иностранный гражданин, находящийся
за пределами РФ
выдает доверенность на отчуждение доли в обществе доверенному лицу, которое находится в России
1) При продаже 100 % доли собираются документы, на основании которых была приобретена доля и документ, подтверждающий ее оплату. Если доля была приобретена в период брака, то необходимо согласие супруга на продажу доли.
2) Нотариус сам получает выписку из ЕГРЮЛ в день удостоверения сделки.
3) Он же удостоверяет договор купли-продажи доли в уставном капитале и затем в течение двух рабочих дней должен подать документы на регистрацию изменений сведений в ЕГРЮЛ и в течение трех дней после заверения сделки передать ООО копию заявления, которое было направлено в ИФНС.
4) Налоговый орган регистрирует изменения в ЕГРЮЛ в течение пяти рабочих дней после их представления.
5) Права и обязанности участника переходят к покупателю в момент записи в ЕГРЮЛ.
6) Для смены директора принимается решение. Оно может быть заверено нотариально. Если утвержден альтернативный способ удостоверения, то нотариально не заверяется.
Продажа доли нерезидентом с несколькими участниками в ООО:
1) Нерезидент должен написать заявление о выходе из ООО и удостоверить его нотариально.
Далее порядок действий такой же, как при продаже доли единственным участником Общества (пункты 2–4).
2) Доля в уставном капитале переходит на баланс общества с даты регистрации изменений в ЕГРЮЛ.
Налоги при продаже доли в уставном капитале нерезидентом-физлицом и компанией.
Если владел долей в течение пяти лет, то НДФЛ не платит.
Если менее пяти лет, то 30 % со всего полученного дохода.
Вычеты не применяются.
Налог на прибыль
Если российское недвижимое имущество составляет более 50 % стоимости активов по балансу Общества, то разница между ценой продажи и суммой первоначального взноса в уставный капитал облагается по ставке 24 %.
Продажа доли в уставном капитале НДС не облагается.
Помним! Налог удерживается и уплачивается российской организацией, которая купила эти доли, она будет являться налоговым агентом. Если налоговый агент не сможет удержать налог, нерезидент должен уплатить его самостоятельно и сдать декларацию не позднее чем за месяц до выезда за пределы.
Как учесть продажу доли в уставном капитале при расчете налога на прибыль и отразить в декларации? Ответ на этот вопрос есть в «КонсультантПлюс». Если у вас нет доступа к справочно-правовой системе, получите пробный демодоступ и бесплатно переходите в Готовое решение.
Внес (внесла) вклад в УК российской компании в размере 200 000 рублей.
Спустя время он (она) продают свою долю другому предприятию из России за 300 000 рублей.
1. НДФЛ составит: 300 000 х 30 % = 90 000 рублей.
Нерезидент получит: 300 000 — 90 000 = 210 000 руб.
1. НДС не платится.
В бухучете российской компании-продавца будут проводки:
Дт75 субсчет «Участник» Кт51 – выплачена действительная стоимость доли участника за вычетом удержанного НДФЛ.
Дт 75 субсчет «Участник» Кт 68.1 – удержан НДФЛ с доходов учредителя (участника).
2. Налог на прибыль иностранной фирмы:
(300 000 — 200 000) х 20 % = 20 000 рублей.
Компания при продаже доли получит:
300 000 — 20 000 = 280 000 рублей.
3. Российская компания-покупатель удержит и уплатит эту сумму в бюджет в качестве налогового агента.
Выход участников-нерезидентов из ООО
В данном случае участник просто покидает ООО, оставив ему свою долю. Для этого согласие других участников не требуется.
Нерезидент просто пишет заявление о выходе из Общества, а его доля перейдет к этому ООО.
Организация должна выплатить иностранцу стоимость его доли, которая определяется по данным бухотчетности, за счет разницы между чистыми активами и уставным капиталом с учетом уплаченной им части вклада в УК.
Налоги при выходе из российской организации нерезидента-физлица и компании:
30 % со всего полученного дохода.
Вычетами воспользоваться не может.
Налог на прибыль
С доходов в части превышения стоимости взноса в УК — 20 %.
Если стоимость переданного нерезиденту имущества больше первоначального взноса, то это превышение трактуется как реализация и облагается НДС.
Итак, договор купли-продажи предприятия серьезно отличается от купли-продажи иного имущества, в т.ч недвижимого. Купля-продажа предприятия требует:
- Предварительной регистрации права собственности продавца на предприятие как на целостный объект,
- Соблюдения формальной процедуры (проверка состава имущественного комплекса, уведомление кредиторов),
- Особого порядка уплаты НДС.
В случае, если передача имущественного комплекса невозможна, рекомендуем оформить передачу бизнеса путем продажи 100 % доли всех участников.
- Рассчитаться с учредителем при продаже доли можно как деньгами, так и имуществом. Срок расчета – не больше трех месяцев со дня внесения изменения в ЕГРЮЛ, если иное не предусмотрено уставом.
- Налогообложение продажи доли в уставном капитале нерезидентом зависит от того, кем является продавец-нерезидент: физлицом или юрлицом.
- Российская организация-продавец является налоговым агентом.
- Сделки с представителями из недружественных стран с 2022 года одобряются специальной Правительственной комиссией.
Более полную информацию по теме вы можете найти в КонсультантПлюс.
Пробный бесплатный доступ к системе на 2 дня.Сделка продажи предприятия как имущественного комплекса
Вопрос о заключении сделки продажи предприятия имущественного комплекса возникает довольно часто и во многих сферах предпринимательства. Совокупность мероприятий, позволяющих передать то или иное производство в ведение клиента, предполагает свои характерные черты, которые будет полезно изучить как поставщику, так и заказчику.
Юридическая специфика сделки: основные понятия
Следует заметить, что при его отчуждении под объектом торговой операции понимается именно весь процесс осуществления компанией ее профессиональной деятельности, целью которой является извлечение прибыли.
Более того, под словосочетанием «реализация бизнеса» стоит понимать передачу субъекта хозяйственной деятельности, а именно организации как имущественного комплекса, который используется в проведении предпринимательства (согласно положениям гражданского кодекса РФ). Ниже представлены некоторые его составляющие, предназначаемые для нормального функционирования того или иного производства:
- Недвижимость (здания, земельные участки, строения и сооружения);
- Движимость (сырье, оборудование, инвентарь, продукция);
- Права требования и пользования, обязанности;
- Некоторые исключительные права (например, на средства индивидуализации).
Основания для заключения договора продажи предприятия
Официальный документ по продаже фирмы, согласно ГК РФ, обязует продающую сторону предоставить заведение в собственность покупателя.
Если достигнута договоренность по всем значимым пунктам соглашения, то оно по российскому гражданскому законодательству будет считаться заключенным. Поэтому нужно однозначно определить, какие положения являются существенными при принятии решения по данному контракту. К ним относятся:
- информация о предмете самого соглашения;
- условия цены.
Договор продажи предприятия заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. При этом к договору продажи предприятия предъявляется особое требование – такой договор подлежит обязательной государственной регистрации. При несоблюдении данного требования договор считается не заключенным.
Алгоритм продажи предприятия имущественного комплекса
Для того чтобы грамотно провести мероприятия по реализации офиса в пользу контрагента, необходимо ознакомиться со всеми этапами оформления соответствующего контракта:
- определить, что входит в состав и какая стоимость продаваемого заведения;
- заключить правовой договор купли-продажи;
- уведомить кредиторов;
- провести процедуру его передачи;
- зарегистрировать законность перехода права собственности.
Инвентаризация
Первоначально, предпринимателю нужно провести полную опись имущества, для того чтобы определить содержание и стоимость общего целого. Сам процесс включает в себя составление и рассмотрение протокола инвентаризации, бухгалтерского баланса. Целью является обеспечение достоверности фактических данных и сведений бухгалтерского учёта.
Все проводится в обязательном порядке и подразумевает конкретную последовательность действий:
- по проверке наличия продукции,
- оценки его качества,
- состояния финансовых долгов организации
В отдельных случаях вам понадобится протокол от независимого аудитора, содержащий вывод о составе и стоимости, список всех задолженностей, с указанием кому задолжали, характер такого долга, размер и сроки погашения по всем требованиям. Подобная работа должна быть проведена заблаговременно до составления и подписания контракта.
Кредиторы
Следующий пункт – это конкретное письменное уведомление заимодавцев по долгам, которые имеет компания. После информирования он вправе:
- дать свое согласие по переводу задолженностей;
- настоять на прекращении или исполнении обязательств досрочно, в случае возникновения убытков — требовать их возмещение у продавца, а также появляется возможность признать недействительным часть или весь текст.
Срок осуществления вышеуказанных правомочий кредитора равен трем месяцам с момента получения соответствующего уведомления. Однако в ситуациях, если оно не было получено, заимодавец имеет возможность предъявить иск, который подразумевает удовлетворение определенных предписаний в течение одного года со дня, когда он был поставлен в известность или должен был доподлинно знать об этом деле.
Передаточный акт
Затем продавец отдает офис в ведение заказчика. При такой процедуре важную роль играет передаточный акт, на основании которого и оформляется дело. С момента, когда он был подписан, заведение считается переданной приобретателю. Он содержит следующие сведения:
- состав и информацию об обнаруженных недостатках проданного;
- уведомление заимодавцев о смене собственника компании;
- перечень товаров, которые не были переданы ввиду утраты.
На завершающем этапе сделки продажи предприятия имущественного комплекса учреждение юстиции по месту официальной регистрации фирмы в качестве юридического лица регистрирует правовой договор и переход права собственности.
Ответственность и обязанности продавца и покупателя
Исключительно продающий ответствен за подготовку компании к продаже и составление договора. Более того, он несет все расходы, которые связаны с реализацией перечисленных пунктов.
После того, как передаточный акт подписан и все фактически отдано приобретающему, только он несет ответственность за неумышленную порчу или случайное повреждение продукции, которое было отчуждено в его пользу.
Таким образом, ключевая обязанность продавца по контракту – отчуждение объекта в пользу покупающей стороны. Кроме того, он должен передать ассортимент в надлежащем состоянии, соответствующем условиям договоренности. Клиент, в свою очередь, может потребовать от бизнесмена ассортимента надлежащего качества, а при несоблюдении этого предписания имеет полномочие подать заявление в суд, добиваясь защиты своих законных интересов.
Что делать, если купил комплекс с недостатками
Нельзя исключать из опыта и такие ситуации, когда в результате оформления соглашения сбыта бизнеса приобретающий принимает товар с некоторыми недочетами, которые могут негативно повлиять на реализацию предпринимательской деятельности.
В том случае, если передаточный акт, по которому организация была отдана в ведение приобретателя, содержит информацию об обнаруженных недочетах изделий, другими словами, если он был осведомлен об указанных нарушениях, то он вправе потребовать некоторого снижения покупной цены компании.
Если же содержание переданного по документу не отвечает правилам предусмотренного текста, включая состояние продукта и неучтённые долги, то контрагент имеет возможность:
- отказаться оплачивать полученное;
- требовать передать недостающее количество ассортимента;
- при проведенной оплате настаивать на возврате уплаченной денежной суммы.
Заказчик, которому было переданы объекты несоответствующего качества, может потребовать: некоторого снижения покупной цены; устранения недостатков ассортимента в определенный срок безвозмездно или возмещения своих расходов на их устранение.
При этом правильным действием приобретающего, который обнаружил брак изделий, будет уведомление об этом факте предпринимателя. Последний должен безотлагательно исправить сложившуюся ситуацию, и, таким путем, избежать возможных негативных последствий нарушения официальной договоренности.
Если же было выявлено существенное нарушение предписаний к качеству товара клиент может:
- отказаться исполнять условия договора и настоять на возврате уплаченной суммы;
- требовать замены продукта ненадлежащего состояния на приемлемое.
Существуют особые случаи, при которых существенные недостатки изделий ведут к невозможности дальнейшего использования точки в целях, указанных в положениях, и продавец при этом отказывается их устранить либо это не представляется возможным. В такой ситуации покупателю нужно обратиться в суд и через него расторгнуть или изменить документ продажи предприятия имущественного комплекса и возвратить уже исполненное по указанным пунктам.
Решающие критерии при заключении договора продажи компании
Чтобы обобщить вышесказанное, далее необходимо представить основополагающие критерии контракта.
- Компания признается недвижимым имуществом.
- Соответствующая официальная бумага должна быть государственно зарегистрирована.
- Переход права собственности также подлежит государственной регистрации.
- Риски, на которые идет клиент, сводятся к минимуму благодаря гарантиям, установленным законодательством.
- При совершении мероприятий нужно учитывать интересы кредиторов.
Дополнительные платежи
Сверх того, нелишне будет указать, какие налоговые последствия могут ожидать предпринимателя. Данный процесс, по нормам российского налогового законодательства, сопровождается обязательной уплатой налога на добавленную стоимость. Особенность налогообложения при реализации организации в пользу контрагента – налоговая ставка по НДС составляет 16,67 %. Что касается заказчика, он оплачивает госпошлину в размере 0,1 процента от стоимости заведения, тем не менее, ее совокупный размер не может превышать 30000 рублей.
Рекомендации
В заключение, просим обратиться к следующим советам, которые помогут оставаться грамотным при проведении подобных операций. Так что же стоит сделать до проставления подписи?
- Необходимо проанализировать работу офиса с правовой и финансовой точки зрения.
- Детально проработать все существенные условия соглашения и четко отразить их в документе.
- Тщательно продумать с покупателем подробный алгоритм действий по передаче фирмы.
- И последнее, согласовать все условия, которые в полной мере удовлетворяют интересы и бизнесмена, и контрагента торговой операции.
Таким образом, заключение сделки продажи предприятия имущественного комплекса – это многогранный вопрос, который связан с множественными материальными и иными рисков. Только профессиональная помощь юриста поможет вам их минимизировать. Более того, российское гражданское законодательство требует соблюдения многих правил при оформлении договора, что также недостижимо без юридической помощи, поскольку нарушение их нарушение может повлечь крайне негативные последствия для обеих сторон.